Cornelisse230915 - Vereniging voor Belastingwetenschap

BIJDRAGE IN HET KADER VAN DE BESPREKING VAN
HET DOOR DE COMMISSIE TOTAALWINST
UITGEBRACHTE RAPPORT
ROB CORNELISSE
Vereniging voor Belastingwetenschap 2015
ONZAKELIJKE LENING
• DOOR HR GEKOZEN OPLOSSING: ENKEL PLAATSING VAN HET
VOLLEDIGE DEBITEURENRISICO IN DE
VENNOOTSCHAPSRECHTELIJKE SFEER (KAPITAALSFEER C.Q.
AANDEELHOUDERSSFEER);
• NIET GEKOZEN VOOR (ONDER ANDERE):
- HET ACCEPTEREN VAN EEN VIERDE HERKWALIFICATIEVARIANT;
- EEN SPLITSINGSVARIANT
ONZAKELIJKE LENING
• TERECHTE KEUZE?
• T.A.V. HERKWALIFICATIEVARIANT:
- ONTSTAAN MISMATCHES MET BETREKKING TOT DE
FISCALE BEHANDELING VAN DE RENTE IN HET GEVAL
VAN EEN CREDITEUR/NIET-AANDEELHOUDER;
- DRUIST TE ZEER IN TEGEN HETGEEN DOOR DE
WETGEVER IN DIT VERBAND IS OPGEMERKT;
ONZAKELIJKE LENING
• TERECHTE KEUZE?
• T.A.V. SPLITSINGSVARIANT:
- ONPRAKTISCH;
- IN VOORKOMENDE GEVALLEN IS ER GEEN FISCAAL
ISSUE OMDAT DE VORDERING NIET WORDT
AFGEWAARDEERD;
- ONTSTAAN MISMATCHES MET BETREKKING TOT DE
FISCALE BEHANDELING VAN DE RENTE IN HET GEVAL
VAN EEN CREDITEUR/NIET-AANDEELHOUDER;
- IN VERGELIJKING MET DOOR DE HOGE RAAD
GEKOZEN OPLOSSING VORMT NIET ALLEEN DE RENTE
MAAR OOK DE HOOFDSOM EEN “VARIABELE”
ONZAKELIJKE LENING
• IN ALLE OPZICHTEN EEN GOEDE EN CONSISTENTE OPLOSSING?
• DE OMVANG VAN DE RENTE WORDT BEPAALD DOOR MIDDEL
VAN EEN BORGSTELLINGSANALOGIE OM REDEN DAT:
- VOORKOMEN DAT CREDITEUR BIJ IN- EN DOORLENEN
STRUCTUREEL EEN FISCAAL VERLIES LIJDT ÉN;
- VOORKOMEN VAN EEN VERSCHIL MET HET GEVAL VAN
EXTERN INLENEN DOOR DEBITEUR ONDER BORGSTELLING
DOOR CREDITEUR
ONZAKELIJKE LENING
• VERGELIJKING GAAT NIET OP OMDAT IN DE ENE SITUATIE
SPRAKE IS VAN EEN RENTE MET INACHTNEMING VAN
RISICOPROFIEL VAN CREDITEUR EN IN DE ANDERE
SITUATIE GEEN RISICOPROFIEL (VOLLEDIGE ELIMINATIE
VAN HET DEBITEURENRISICO);
• VANUIT TP-PERSPECTIEF HEEFT DIT GEVOLG DAT WINST
VAN DE CREDITEUR TE HOOG IS EN VAN DE DEBITEUR TE
LAAG;
• WAT INDIEN OOK CREDITEUR GEEN (OF ONVOLDOENDE)
INLEENCAPACITEIT HEEFT?
ONZAKELIJKE LENING
• AFWAARDERING IS IN FISCAAL OPZICHT NON-EXISTENT;
• PAS BIJ KWIJTSCHELDING (EN ONTBINDING DEBITEUR) IS
SPRAKE VAN EEN INFORMELE KAPITAALSTORTING T.A.V.
CREDITEUR/AANDEELHOUDER (HR, BNB 2012/38:
VERHOGING OPGEOFFERD BEDRAG RESPECTIEVELIJK HR,
BNB 2012/78: VERHOGING VERKRIJGINGSPRIJS) EN
DEBITEUR (HR, BNB 2014/98);
• WELKE GEVOLGEN TREDEN OP BIJ TUSSENTIJDSE
VERVREEMDING VAN DE ONVOLWAARDIGE
(ONZAKELIJKE) VORDERING (TEGELIJKERTIJD MET DE
AANDELEN) AAN EEN WILLEKEURIGE DERDE?
VERVREEMDING ONZAKELIJKE
LENING
• BIJ AANDEELHOUDER/RECHTSPERSOON (DNV) GAAT HET
AFWAARDERINGSVERLIES DEFINITIEF VERLOREN HETGEEN IN OVEREENSTEMMING
IS MET DOEL EN STREKKING VAN DE DEELNEMINGSVRIJSTELLING;
• BIJ AANDEELHOUDER/NATUURLIJK PERSOON DREIGT HET
AFWAARDERINGSVERLIES TUSSEN WAL EN SCHIP TERECHT TE KOMEN OF KAN:
• -
HET AFWAARDERINGSVERLIES AANGEMERKT WORDEN ALS “TEN LASTE VAN
DE VERVREEMDER KOMENDE KOSTEN”?
T.A.V. DE VERVREEMDER, TOCH, EEN INFORMELE KAPITAALSTORTING
WORDEN GECONSTATEERD?
SPRAKE ZIJN VAN EEN NAGEKOMEN VERLIES UIT AB TEN TIJDE VAN DE
DAADWERKELIJKE KWIJTSCHELDING;
• OF MOET DE OPLOSSING DOOR DE WETGEVER WORDEN AANGEREIKT
BIJVOORBEELD DOOR MIDDEL VAN EEN “ART. 13CA WET VPB”-FACILITEIT?
ONZAKELIJKE LENING
• GEVOLGEN BIJ WILLEKEURIGE DERDE VAN DE
VERWERVING VAN EEN ONVOLWAARDIGE VORDERING
• VORMT DEZE VORDERING OOK VOOR DEZE DERDE EEN
ONZAKELIJKE LENING?
• GEVOLGEN VOOR DEBITEUR? BIJ LATERE KWIJTSCHELDING
VAN SCHULD: SPLITSING IN INFORMEEL KAPITAAL EN
KWIJTSCHELDINGSWINST?
ONZAKELIJKE LENING
• WAT INDIEN CREDITEUR GEEN AANDEELHOUDER IS?
BIJVOORBEELD DE FISCALE PARTNER VAN DE CREDITEUR
(GEEN HUWELIJKSGEMEENSCHAP);
• INDIEN VORDERING WORDT KWIJTGESCHOLDEN BIJ WIE
(CREDITEUR OF AANDEELHOUDER) WORDT DAN DE
INFORMELE KAPITAALSTORTING IN AANMERKING
GENOMEN?
• WAT INDIEN CREDITEUR/NIET-AANDEELHOUDER DE
VORDERING VERVREEMDT AAN DE FISCALE PARTNER
(AANDEELHOUDER) OF AAN EEN WILLEKEURIGE DERDE?
• WAT INDIEN VORDERING (AL DAN NIET NA VERLOOP VAN
ENIGE TIJD) DOOR CREDITEUR/NIET-AANDEELHOUDER
WORDT INGEBRACHT IN EIGEN BV (NIET ZIJNDE DE
DEBITEUR)?
Y
X
100%
• VERVREEMDING VAN LENING
lening
B.V.
• KWIJTSCHELDING
• INBRENG IN EIGEN B.V.
KWIJTSCHELDING DOOR Y
X
B.V.
Y
VERVREEMDING DOOR Y AAN WILLEKEURIGE DERDE
X
B.V.
Z
INBRENG VAN ONZAKELIJKE LENING IN EIGEN BV
X
Y
B.V.
B.V.