onderaannemingsovereenkomst

MODEL 1:
ONDERAANNEMINGSOVEREENKOMST
Dit model is opgesteld ten behoeve van overeenkomsten te sluiten door een toegelaten
zorginstelling of WMO-aanbieder ("Opdrachtgever") en een derde ("Opdrachtnemer") die
een deel van de zorg die de Opdrachtgever met het of gemeente heeft gecontracteerd, zal
leveren. Voor zover op enig moment de zorgkantoren daadwerkelijk worden afgeschaft,
kunnen de passages hierna over het "zorgkantoor" eenvoudig vervangen worden met de
na(a)m(en) van de betrokken zorgverzekeraar(s).
In het model is op een aantal plaatsen voorzien in de mogelijkheid de overeenkomst zoveel
mogelijk toe te snijden op een specifieke situatie. Daartoe zijn de verschillende varianten,
opties en keuzemogelijkheden tussen rechte haken gezet, gecursiveerd of in een
nevenschikking opgesomd. Hoewel het model is bedoeld voor onderaanneming is het
raamwerk daarvan ook een solide basis voor andere vormen van samenwerking.
Desgewenst kan gebruik worden gemaakt van voorbeeld artikelen uit de andere twee
modellen.
Van belang is bij individueel gebruik alle bepalingen kritisch door te nemen en te beoordelen
of deze van toepassing zijn op die eigen situatie en of geen verplichtingen worden
aangegaan die niet zouden hoeven worden aangegaan of die wellicht in de specifieke relatie
tussen Opdrachtgever en Opdrachtnemer niet passen.
Per artikel is een toelichting in een tekstblok opgenomen.
DE ONDERGETEKENDEN:
(1)
(2)
P
[_______________], statutair gevestigd te [________], kantoorhoudende te [________],
hierbij
rechtsgeldig
vertegenwoordigd
door [______],
hierna te noemen: "[Opdrachtgever]"
Per artikel
is een toelichting
een tekstblok
opgenomen.
[_______________], statutair gevestigd te [________], kantoorhoudende te [________],
hierbij rechtsgeldig vertegenwoordigd door [______], hierna te noemen: "[Opdrachtnemer]"
Partijen hierna gezamenlijk aan te duiden als "Partijen" en elk afzonderlijk als "Partij".
NEMEN HET VOLGENDE IN AANMERKING:
(A)
Opdrachtgever is een [WLZ-instelling/aanbieder van [omschrijving zorg op grond van de
WLZ]/een zorginstelling die maatschappelijke ondersteuning kan leveren aan cliënten die
daarvoor geïndiceerd zijn op grond van de Wet Maatschappelijke Ondersteuning ("WMO")
("WMO-zorg")], heeft tot doel [doelomschrijving] en contracteert en levert in dit verband onder
meer [omschrijving zorg]. Opdrachtgever beschikt over een toelating op grond van de Wet
Toelating Zorginstellingen ("WTZi") [voor de functies [_______]];
1
pagina 2
(B)
Opdrachtnemer is een [omschrijving Opdrachtnemer, indien van toepassing op de wijze als
onder (A)];
(C)
[WLZ: Opdrachtgever heeft contractuele afspraken gemaakt met [_________] als
gevolmachtigde om namens de zorgverzekeraars als zorgkantoor in de regio [______] WLZzorg te contracteren ("Productieafspraken"). Deze afspraken richten zich op het
[behandelen/verzorgen/ begeleiden/verplegen] van WLZ-verzekerden.]
OF
[WMO: De gemeente [_______] heeft een aanbestedingsprocedure uitgeschreven [mede
namens de gemeente(n) [___] ] (hierna: de "Gemeente(n)"), gericht op het contracteren van
aanbieders van WMO-zorg, ter uitvoering van de verplichtingen die voor de Gemeenten ten
aanzien van de WMO-zorg uit de WMO voortvloeien. Opdrachtgever
heeft
op
deze
aanbesteding ingeschreven. Aan hem is een overeenkomst gegund voor de periode [_____]
(hierna: de "Periode") voor het leveren van WMO-zorg in de plaatsen: [gemeenten] (hierna:
de "Regio").]
(D)
[Opdrachtgever wil in het kader van de samenwerking met Opdrachtnemer de uitvoering van
[omschrijving in onderaanneming te verlenen zorg] [in de Regio voor de duur van de Periode]
in
onderaanneming
uitbesteden
aan
Opdrachtnemer.]
OF
[Voor de uitvoering van voornoemde Productieafspraken met het zorgkantoor wenst
Opdrachtgever gebruik te maken van de diensten van Opdrachtnemer.];
(E)
Partijen willen hun afspraken in het kader van deze onderaanneming vastleggen.
In het model zijn de beide Partijen gedefinieerd als Opdrachtgever en Opdrachtnemer. Het is
waarschijnlijk beter leesbaar om daarvoor in de plaats de namen in te vullen van beide Partijen
en dat in de hele overeenkomst op die manier te verwerken.
De overwegingen
zoals opgenomen onder
(A) tot en met (E)
in de
onderaannemingsovereenkomst zijn van belang om de aard van de betrokken partijen
(doelomschrijving) en de context te schetsen waarin de overeenkomst moet worden gelezen.
Dit kan van pas komen als onverhoopt een geschil tussen Partijen ontstaat of voor situaties
waarin de overeenkomst niet voorziet. In beide gevallen zal (in rechte) de bedoeling van
Partijen bij het aangaan van de overeenkomst een belangrijke factor zijn bij de uitleg van de
afspraken. Door de partijbedoeling (vrij uitgebreid) te beschrijven in de overwegingen, kan
zoveel mogelijk richting worden gegeven aan de (goede) afloop van toekomstige geschillen.
2
pagina 3
EN KOMEN HET VOLGENDE OVEREEN:
1
Onderaanneming
1.1
Opdrachtnemer verplicht zich om gedurende de looptijd van deze overeenkomst
("Looptijd") in onderaanneming:
1.1.1
[omschrijving van (het deel van) de zorg dat wordt uitbesteed/of de zorg als
nader omschreven in bijlage] (de "Uitbestede Zorg") ten behoeve van de
cliënten van Opdrachtgever die [zich] gedurende de Looptijd [aanspraak
maken op deze zorg/voor deze zorg melden bij/geïndiceerd zijn voor deze
zorg] ("Cliënten") uit te voeren voor Opdrachtgever.
1.2
Opdrachtnemer zal de Uitbestede Zorg uitvoeren in [locatie (bij Opdrachtgever of elders?].
Meer in het bijzonder is Opdrachtnemer gehouden om alle [Cliënten] die zich tot
Opdrachtgever wenden met een behoefte aan de Uitbestede Zorg te behandelen, tenzij
deze behandeling redelijkerwijs niet van hem kan worden gevergd.
1.3
Opdrachtnemer levert [jaarlijks] [benoemen van volume van de Uitbestede Zorg] in
[dagdelen/uren] [als nader omschreven in bijlage [__] ]:
Als Opdrachtnemer minder Uitbestede Zorg verleent dan de volumes als genoemd in
artikel 1.3, is Opdrachtgever niet gehouden dat verschil te vergoeden.
In dit artikel moet tot uitdrukking komen welke zorg Opdrachtnemer voor Opdrachtgever in
onderaanneming zal verlenen en in welke omvang. Deze zorg hebben wij als de "Uitbestede
Zorg" gedefinieerd. Hier kan vanzelfsprekend een andere, meer specifieke definitie voor
worden gebruikt. Dit geldt overigens voor alle gebruikte definities in het model.
Het is van belang de Uitbestede Zorg zorgvuldig te formuleren. Definiëring is nodig om
eventuele misverstanden over de vraag wat de Opdrachtnemer precies moet doen te
voorkomen. Verder is het mogelijk een bepaald volume - hoeveelheid Uitbestede Zorg - door
de Opdrachtnemer te verlenen af te spreken en expliciet vast te leggen in de overeenkomst.
Ook kan er voor gekozen worden om te verwijzen naar een bijlage (en daarin de afspraken
over het volume vast te leggen) of het aantal cliënten te noemen dat zorg zal krijgen van de
Opdrachtnemer. Wanneer voor deze laatste variant wordt gekozen kan een lijst worden
toegevoegd met de namen van de betreffende cliënten, als dat vooraf al bekend is en niet
(te) frequent wijzigt.
Mocht geopteerd worden voor een andere vorm van samenwerking dan onderaanneming
dan geldt het voorgaande mutatis mutandis. In dit artikel zal in een redelijke mate van detail
moeten worden vastgelegd waaruit de samenwerking tussen Partijen bestaat.
3
pagina 4
2
Kwaliteit
2.1
Opdrachtnemer staat er jegens Opdrachtgever voor in dat hij de verplichtingen nakomt die
de [WLZ/WMO, de ter uitvoering van de WLZ/WMO door het Zorgkantoor/Gemeente(n)
vastgestelde contractuele eisen en] de Wet kwaliteit, klachten en geschillen zorg (Wkkgz)
stelt [stellen] en staat er jegens Opdrachtgever voor in dat hij de Cliënten goede zorg
[omschrijving zorg] biedt.
2.2
Opdrachtnemer draagt er zorg voor dat zijn personeel voldoende gekwalificeerd is en
blijft.
2.3
Opdrachtgever gaat - met medewerking van opdrachtnemer - na of bij medewerkers van
opdrachtnemer in het verleden sprake is geweest van functioneringsproblemen, die
mogelijk in de weg staan aan het verlenen van zorg.
2.4
Opdrachtnemer draagt er zorg voor dat zijn medewerkers beschikken over een Verklaring
Omtrent het Gedrag (VOG) die niet ouder is dan 3 jaar. (verplicht voor Wlz-zorg; facultatief
bij overige zorg)
2.5
[Opdrachtnemer draagt er zorg voor dat de ruimten waarin hij de Uitbestede Zorg verleent,
voldoen aan de daaraan door de overheid te stellen eisen van bouwkundige kwaliteit en
hem in staat stellen kwalitatief goede [omschrijving zorg] te verlenen. of artikel 4
uitgebreide versie]
2.6
Opdrachtnemer neemt de privacy van de Cliënten in acht [en past het Privacyreglement
van Opdrachtgever toe].
2.7
Opdrachtnemer is verplicht de protocollen en/of richtlijnen [van Opdrachtgever] na te leven
[die aan deze overeenkomst zijn gehecht] [en/of] [waarvan Opdrachtgever aan
Opdrachtnemer uitdrukkelijk heeft aangegeven dat zij deze dient na te leven].
2.8
Opdrachtnemer wijst de Cliënten er op dat zij desgewenst gebruik kunnen maken van de
klachtregeling van Opdrachtgever [bij klachten over de Uitbestede Zorg]. [Opdrachtnemer
draagt ervoor zorg dat [___] meewerken aan een deugdelijke klachtafhandeling
overeenkomstig het Reglement].
In artikel 2 zijn verplichtingen opgenomen voor de Opdrachtnemer om zoveel als mogelijk
te waarborgen dat de kwaliteit van de Uitbestede Zorg die zij verleent, van voldoende
kwaliteit is. Dit is van belang voor de Opdrachtgever omdat deze immers contracteert met
het zorgkantoor /gemeenten en veelal ook met cliënten over de (kwaliteit van de) zorg.
Dit artikel bevat een algemene verplichting. In de praktijk blijkt dat zorgkantoren en
gemeenten de eisen gesteld aan de verleende zorg steeds aanscherpen. Bij het sluiten van
de overeenkomst moet daarom worden nagegaan of deze algemene verplichtingen
voldoen of dat verdergaande eisen moeten worden opgenomen.
4
pagina 5
3
Cliënten en dossiervorming
3.1
Opdrachtnemer sluit met elk van de Cliënten een zorgovereenkomst[, in de zin van de Wet
op de Geneeskundige Behandelovereenkomst] en verplicht zich ertoe de uit die
overeenkomst voortvloeiende verplichtingen jegens Cliënten na te komen.
3.2
Ter uitvoering van de zorgovereenkomst stelt Opdrachtnemer een behandelplan op dat
ziet op de aan de Cliënten te verlenen zorg ("Behandelplan"). De Uitbestede Zorg wordt
op basis van het Behandelplan uitgevoerd.
3.3
[Opdrachtnemer stelt Opdrachtgever op de hoogte van de door Opdrachtnemer uit te
voeren Behandelplannen en relevante wijzigingen in de Behandelplannen.]
OF
[Opdrachtnemer betrekt Opdrachtgever bij het opstellen c.q. wijzigen van het
Behandelplannen [indien dat nodig is in verband met de zorg die Opdrachtgever levert aan
Cliënten.]]
3.4
[Opdrachtnemer rapporteert per [periode (maand/kwartaal)] onverwijld over de voortgang
van het door haar uitgevoerde deel van het Behandelplan aan opdrachtgever].
3.5
[Opdrachtnemer meldt feiten met betrekking tot de Cliënten die relevant zijn voor het
Behandelplan of de zorgverlening aan de Cliënten in het algemeen, onmiddellijk aan
Opdrachtgever.]
3.6
[Partijen zullen nadere afspraken over de uitvoering van de Uitbestede Zorg opnemen in
een als bijlage [__] bij deze overeenkomst te voegen reglement ("Reglement"). Het
Reglement is bindend voor Opdrachtnemer bij de uitvoering van de werkzaamheden.
Opdrachtnemer draagt ervoor zorg dat [_____] gehouden zijn tot naleving van het
Reglement.]
3.7
[Opdrachtnemer houdt van alle Cliënten de voor opname in het cliëntendossier benodigde
gegevens
bij
conform
de
richtlijnen
van
Opdrachtgever.]
OF
[Opdrachtgever draagt er zorg voor dat Opdrachtnemer op een met de uit wet- en
regelgeving - waaronder in elk geval de Wet Bescherming Persoonsgegevens [en de Wet
op de Geneeskundige Behandelovereenkomst] voortvloeiende eisen omtrent privacy en
geheimhouding in overeenstemming zijnde wijze, toegang kunnen krijgen tot de benodigde
cliëntgegevens c.q. cliëntendossiers en de benodigde gegevens daaraan kunnen
toevoegen c.q. daarin kunnen opbergen.]
5
pagina 6
In dit artikel is als uitgangspunt genomen dat Opdrachtnemer met elk van de patiënten
(ook) een eigen zorgovereenkomst sluit. Dit zal in elk geval zo zijn als de Opdrachtnemer
voor individuele cliënten alle zorg voor zijn rekening neemt. In de praktijk wordt vaak
vastgelegd - bijvoorbeeld in de algemene voorwaarden voor zorg zonder verblijf van ActiZ
en Branchebelang Thuiszorg Nederland - dat op deze zorgovereenkomst de WGBO van
toepassing is. Dit voorkomt onzekerheid als gevolg van het feit dat op dit moment nog)
vanuit juridisch perspectief de WGBO in de WLZ en zeker de WMO niet altijd directe
werking heeft.
Er moet goed beoordeeld worden of deze bepaling in de individuele situatie van toepassing
is. Het is namelijk niet in iedere onderaannemingsrelatie zo dat de Opdrachtnemer
(eind)verantwoordelijk is voor de geleverde zorg. Als slechts een deel van de zorg wordt
uitbesteed, zal de eindverantwoordelijkheid - en de zorgovereenkomst - bij de
Opdrachtgever blijven en zullen mogelijk ook geen eigen zorgplannen worden opgesteld
door de Opdrachtnemer omdat die slechts een (klein) deel van het zorgplan van de
Opdrachtgever uitvoert.
4
[Ruimten, outillage, ondersteunend personeel]
4.1
[Opdrachtgever zal Opdrachtnemer naar vermogen en overeenkomstig de functie van
Opdrachtgever de gelegenheid verschaffen haar werkzaamheden bij Opdrachtgever te
verrichten en stelt daartoe binnen de gegeven mogelijkheden en naar redelijkheid
ondersteunend personeel, ruimten en outillage ter beschikking. Opdrachtnemer neemt de
vereiste zorgvuldigheid in acht ten aanzien van de door Opdrachtgever ter beschikking
gestelde middelen.]
4.2
[Opdrachtgever zal de [locatie: afdeling/behandelruimten] waarin Opdrachtnemer de
Uitbestede Zorg verleent in een staat houden, die redelijkerwijs voldoet aan de eisen, die
de toepasselijke wetgeving en de op deze wetgeving gebaseerde lagere regelgeving en
ook deze overeenkomst daaraan stellen, en ervoor zorg dragen dat het ondersteunend
personeel dat betrokken is bij de Uitbestede Zorg voor het uitoefenen van hun taak
bevoegd en bekwaam is.]
Artikel 4 is een meer uitgebreide regeling dan artikel 2.2 en 2.3. Er moet dan ook een
keuze worden gemaakt welke variant in de individuele situatie het meest passend is.
Zodra Opdrachtnemer de Uitbestede Zorg op de locatie van Opdrachtgever gaat verlenen
en gebruik maakt van de faciliteiten en het personeel van Opdrachtgever is het van belang
hierover goede en duidelijke afspraken tussen Partijen worden vastgelegd. Het huidige
artikel 4.1 en 4.2 moet zo nodig nog van een nadere uitwerking te voorzien.
Voor model huurovereenkomsten kunnen de modellen van de Raad voor de Onroerende
Zaken online worden geraadpleegd (www.roz.nl).
6
pagina 7
5
Vergoeding en betaling
WMO
5.1
Opdrachtgever betaalt aan Opdrachtnemer als vergoeding voor de door haar op grond van
deze overeenkomst geleverde Uitbestede Zorg, de volledige vergoeding(en) die zij op
grond van de overeenkomst met de Gemeente(n) voor het leveren van de Uitbestede Zorg
ontvangt [minus de kosten die zij zelf naar redelijkheid maakt in verband daarmee (i.e.
management kosten, afhandelingskosten, administratiekosten, advieskosten e.d.) en
vergoedingen en of boeten die zij verschuldigd is aan de Gemeente(n) in verband met de
levering van de Uitbestede Zorg] (de "Vergoeding").
OF
Opdrachtgever betaalt aan Opdrachtnemer als vergoeding voor de door haar op grond van
deze overeenkomst geleverde Uitbestede Zorg een vaste aanneemsom ten bedrage van
EUR [______] (zegge: [_______]) (de "Vergoeding").
5.2
Opdrachtgever zal in het kader van deze overeenkomst nooit (een) hogere Vergoeding(en)
aan Opdrachtnemer verschuldigd zijn voor de diensten die Opdrachtnemer ten behoeve
van Cliënten verricht, dan de vergoeding die zij zelf [per uur/voor het totaal van de
Uitbestede Zorg] ontvangt van de Gemeente(n).
5.3
[Een jaar wordt voor wat betreft het betalingsregime onderverdeeld in [___] gelijke
periodes.
In
iedere
periode
zal
Opdrachtgever
[
___] deel van de jaarlijkse totale Vergoeding betalen aan Opdrachtnemer. Betaling zal
telkens plaatsvinden in [de derde week] van de betreffende periode].
5.4
Ten behoeve van de controle op de verrichte Uitbestede Zorg en - daarmee de
rechtmatigheid van de betaalde Vergoeding - houdt Opdrachtnemer een registratie bij van
de verleende Uitbestede Zorg. [Registratie vindt plaats conform de landelijke richtlijnen en
de per Gemeente opgelegde criteria]
OF
[De wijze van registratie komen Partijen in onderling overleg overeen. Opdrachtnemer
registreert de verrichte Uitbestede zorg [omschrijven wijze van registratie Opdrachtnemer
en validatie Opdrachtgever]].
5.5
Opdrachtnemer factureert [maandelijks] aan Opdrachtgever de Vergoeding voor de
Uitbestede Zorg.
5.6
Opdrachtgever betaalt de Vergoeding aan Opdrachtnemer uiterlijk [____] na de
factuurdatum op rekeningnummer [_____________] ten name van [_________________]
te [___________________].
7
pagina 8
5.7
Opdrachtgever en Opdrachtnemer gaan ervan uit dat de door Opdrachtnemer ten behoeve
van Opdrachtgever geleverde Uitbestede Zorg, btw vrijgestelde diensten zijn. Indien de
belastingdienst of de belastingrechter zich desondanks op het standpunt stelt dat ten
aanzien van de door Opdrachtnemer ten behoeve van Opdrachtgever reeds geleverde en
nog te leveren Uitbestede Zorg (deels) btw-heffing dient plaats te vinden, dan heeft
Opdrachtnemer het recht al deze verschuldigde btw volledig door te belasten aan
Opdrachtgever, te vermeerderen met de daarmee samenhangende kosten.
WLZ
5.8
Opdrachtgever is aan Opdrachtnemer voor haar diensten op grond van deze
overeenkomst een vergoeding verschuldigd [als nader omschreven in bijlage]. [Deze
vergoeding komt tot stand door het aantal uren waarin Opdrachtnemer de Uitbestede Zorg
verleent aan Cliënten te vermenigvuldigen met het overeengekomen uurtarief van EUR
[_____]]. [Opdrachtnemer stuurt Opdrachtgever binnen [____] na het einde van elke
kalendermaand een gespecificeerde afrekening waarin de werkelijk bestede tijd [per
Cliënt] van de Uitbestede Zorg inzichtelijk wordt gemaakt] (de "Vergoeding").
5.9
[Het uurtarief van EUR [____] dat Opdrachtgever betaalt bestaat uit [____]. [Het aantal
uren waarin Opdrachtnemer de Uitbestede Zorg ten behoeve van de Cliënten verleend is
[___]].
5.10
[De Vergoeding kan nooit hoger zijn dan [___% van] de vergoeding die Opdrachtgever
voor de betreffende Uitbestede Zorg ontvangt van het zorgkantoor].
5.11
Opdrachtnemer houdt een registratie bij van de per Cliënt verleende Uitbestede Zorg.
[Opdrachtnemer registreert en zendt Opdrachtgever maandelijks een overzicht van de ten
behoeve van de Cliënten werkelijk bestede tijd/verleende Uitbestede Zorg, welk overzicht
binnen [____] na ontvangst door Opdrachtgever wordt beoordeeld en geretourneerd.][Voor
zover nodig voor de registratie, validatie en declaratie van op grond van de WLZverzekerde prestaties, zal Opdrachtnemer alle medewerking verlenen aan het verstrekken
van gegevens ten behoeve van de administratie van Opdrachtgever en het invoeren van
deze gegevens. Opdrachtnemer stuurt Opdrachtgever een specificatie waarin de werkelijk
bestede tijd [per Cliënt] over de periode [____] inzichtelijk wordt gemaakt].
5.12
Opdrachtnemer factureert [maandelijks] aan Opdrachtgever de Vergoeding op basis van
de door Opdrachtgever goedgekeurde registratie.
5.13
Opdrachtgever betaalt de Vergoeding aan Opdrachtnemer uiterlijk [____] na de
factuurdatum op rekeningnummer [_____________] ten name van [_________________]
te [___________________].
5.14
Opdrachtgever en Opdrachtnemer gaan ervan uit dat de door Opdrachtnemer ten behoeve
van Opdrachtgever geleverde Uitbestede Zorg, btw vrijgestelde diensten zijn. Indien de
belastingdienst of de belastingrechter zich desondanks op het standpunt stelt dat ten
aanzien van de door Opdrachtnemer ten behoeve van Opdrachtgever reeds geleverde en
nog te leveren Uitbestede Zorg (deels) btw-heffing dient plaats te vinden, dan heeft
8
pagina 9
Opdrachtnemer het recht al deze verschuldigde btw volledig door te belasten aan
Opdrachtgever, te vermeerderen met de daarmee samenhangende kosten.
9
pagina 1 0
In dit artikel is meer een onderscheid gemaakt tussen WLZ en WMO. Afhankelijk van de zorg
die in onderaanneming zal worden verleend, kan een van de onderstaande opties in de
onderaannemingsovereenkomst worden opgenomen. De algemene deler is dat het artikel
betreffende vergoeding en betaling begint met de formulering/constatering dat de
Opdrachtgever een vergoeding verschuldigd is voor de op grond van de overeenkomst
geleverde Uitbestede Zorg. Het begrip Vergoeding wordt gedefinieerd. Vervolgens is de
wijze van registratie door de Opdrachtnemer en validatie door de Opdrachtgever, de
declaratie door Opdrachtnemer en de betaling door Opdrachtgever geregeld. Voor de WMO
worden - artikelsgewijs - alle onderdelen aangestipt en toegelicht. Voor de WLZ wordt dit
slechts gedaan voor de bepalingen die afwijken ten opzichte van de WMO.
WMO
Voor de WMO-zorg is de Vergoeding gedefinieerd als de volledige vergoeding die
Opdrachtgever op grond van de overeenkomst met de Gemeente(n) voor het leveren van de
Uitbestede Zorg ontvangt. Hier kan aan worden toegevoegd dat de Vergoeding bestaat uit
deze volledige vergoeding minus de kosten die de Opdrachtgever zelf naar redelijkheid
maakt in verband met de overeenkomst met de Gemeente(n) en vergoedingen en/of boeten
die zij verschuldigd is aan de Gemeente(n) in verband met de levering van de Uitbestede
Zorg. Als alternatief is opgenomen de mogelijkheid voor alle geleverde Uitbestede Zorg een
vaste aanneemsom als vergoeding. Van belang bij een keuze hiervoor is wel dat in artikel 1
bij Uitbestede Zorg expliciet wordt geregeld welk volume hiervoor (minimaal, maar mogelijk
ook maximaal) moet worden geleverd.
In artikel 5.2 is vastgelegd dat Opdrachtgever nooit een hogere vergoeding aan
Opdrachtnemer verschuldigd zal zijn, dan de vergoeding die zij zelf ontvangt van de
Gemeente(n). Dit ter bescherming van Opdrachtgever.
WLZ
In artikel 5.8 zijn verschillende mogelijkheden geformuleerd om de Vergoeding te definiëren.
Er kan worden verwezen naar een bijlage, de Vergoeding kan worden vastgesteld op basis
van "uurtje/factuurtje" en er kan worden vastgelegd dat Opdrachtnemer aan Opdrachtgever
een afrekening stuurt met daarin een specificatie van de werkelijk bestede tijd van de
Uitbestede Zorg en de prijs (een bepaald vast te stellen tarief).
BTW
In de praktijk bevatten gehanteerde onderaannemingsovereenkomsten nog wel eens
clausules die de Opdrachtgever een instructiebevoegdheid geven of waarbij personeel van
de Opdrachtnemer direct onder aansturing van de Opdrachtgever werkt. Dergelijke
afspraken brengen een risico mee dat de scheidslijn tussen uitbesteding van zorg (BTWvrijgesteld) en detachering (BTW-belast) wordt overschreden. Toetsing door een fiscalist van
de gemaakte afspraken is derhalve wenselijk.
In het verlengde daarvan is afhankelijk van de omstandigheden van het geval bij
onderaanneming van (zeer) beperkte omvang ook een aandachtspunt dat de
Opdrachtnemer geen werknemer van Opdrachtgever moet worden. In dat geval kan een
verplichting tot het aanvragen van een VAR-verklaring wenselijk zijn.
10
pagina 1 1
6
Overleg
6.1
Partijen voeren elk [_______] overleg over alle aspecten deze overeenkomst betreffende.
Daarbij worden in ieder geval alle Cliënten besproken en de algemene (organisatorische
en procesmatige) gang van zaken rond de zorgverlening door Opdrachtnemer. [Partijen
gebruiken daarbij in ieder geval de rapportages die Opdrachtnemer ter uitvoering van deze
overeenkomst opstelt conform het model in Bijlage.]
6.2
Ten behoeve van tussentijds overleg buiten de in artikel 6.1 genoemde momenten, wijzen
Opdrachtgever en Opdrachtnemer ieder een contactpersoon aan. [De namen en
rechtstreekse telefoonnummers zijn opgenomen in bijlage [____] bij deze overeenkomst].
OF
[Aan de kant van Opdrachtgever betreft dat [____]. Aan de kant van Opdrachtnemer
betreft dat [____].
7
Aansprakelijkheid, verzekering en vrijwaring
7.1
Partijen verbinden zich de in deze onderaannemingsovereenkomst opgenomen
verplichtingen tijdig en in overeenstemming met de aard en inhoud van deze
overeenkomst na te komen. Indien een Partij daarmee in gebreke blijft, zal de ander hem
daar [mondeling/schriftelijk] over informeren en een termijn stellen om alsnog aan zijn
verplichtingen te voldoen.
7.2
Indien een Partij desondanks in gebreke blijft om aan zijn verplichtingen te voldoen, dan
wel daarin bij herhaling tekortschiet, kan de andere Partij de overeenkomst op die grond
beëindigen door middel van opzegging. De beëindiging doet niet af aan de
aansprakelijkheid voor de schade die van zo'n tussentijdse beëindiging het gevolg is.
7.3
Indien Opdrachtgever door of namens een Cliënt [en/of (een) derde(n)] wordt
aangesproken voor schade die het gevolg is van of verband houdt met [handelen, nalaten
of] zorgverlening door Opdrachtnemer aan deze Cliënt [en/of (een) derde(n)] vrijwaart
Opdrachtnemer Opdrachtgever voor alle schade en de daarmee voor Opdrachtgever
samenhangende kosten. [Opdrachtgever zal Opdrachtnemer na ontvangst van een
dergelijke aansprakelijkstelling informeren en bij de behandeling betrekken en de
mogelijke gronden voor verweer met Opdrachtnemer bespreken. Opdrachtgever zal in
redelijkheid de belangen van Opdrachtnemer in acht nemen bij het door haar te voeren
verweer en het aangaan van vaststellingsovereenkomsten].
OF
[Opdrachtgever is vrij een aanspraak van Cliënten [en/of (een) derde(n)] naar eigen inzicht
af te handelen zonder dat deze afhandeling afbreuk doet aan de verplichting van
Opdrachtnemer tot vrijwaring].
OF
11
pagina 1 2
7.4
[Opdrachtnemer zal het aansprakelijkheidsrisico voor schade van Cliënten en/of (een)
derde(n) dat uit deze overeenkomst kan voortvloeien, door verzekering dekken en
verzekerd houden voor een bedrag van tenminste EUR [_____] per gebeurtenis met een
maximum van tenminste EUR [_____] per jaar. Opdrachtgever ontvangt desgewenst
afschrift van de verzekeringspolis en bewijs van de premiebetaling door Opdrachtnemer.
[De verzekeringspremie is in de in artikel [____] omschreven vergoeding voor
Opdrachtnemer
verdisconteerd].]
OF
[Opdrachtnemer en Opdrachtgever zullen de aansprakelijkheidsrisico's die uit deze
overeenkomst voortvloeien, met inbegrip van schade van Cliënten en/of (een) derde(n),
volgens algemeen geldende maatstaven door verzekering dekken en verzekerd houden.
Partijen zijn gehouden elkaar op verzoek afschrift te verstrekken van de betreffende
verzekeringspolis(sen) en ook van bewijzen van premiebetaling].
Dit artikel is van belang om duidelijk te maken welke Partij voor welke handelingen
aansprakelijk is en waarop Opdrachtgever recht heeft wanneer hij aansprakelijk wordt
gesteld voor fouten die zijn gemaakt door Opdrachtnemer. Het artikel sluit grotendeels aan
bij de wettelijke regeling uit het Burgerlijk Wetboek en bevat mede daarom een redelijk
evenwichtige verdeling tussen Partijen. Voor de zelfstandige leesbaarheid is de regeling in
7.1 en 7.2 opgenomen. Afwijken van deze (wettelijke) regeling is op veel punten mogelijk.
In artikel 7.3 is de verdeling van de aansprakelijkheid voor schade van Cliënten en derden
geregeld. Uitgangspunt is dat Opdrachtnemer aansprakelijk is voor eigen handelen of
nalaten. Het is mogelijk dat de Cliënt Opdrachtnemer daarvoor rechtstreeks aansprakelijk
stelt. Indien de Cliënt niet Opdrachtnemer maar Opdrachtgever aansprakelijk stelt voor
schade die Opdrachtnemer kan worden toegerekend, is het van belang een zogenoemde
vrijwaringsbepaling op te nemen. Daarin wordt overeengekomen dat Opdrachtnemer moet
opkomen voor de schade die Opdrachtgever aan de Cliënt dient te vergoeden in de
gevallen waarin deze schade aan Opdrachtnemer is toe te rekenen. Ook hier geldt dat ook
zonder deze bepaling de wet mogelijkheden kent voor Opdrachtgever om - als de schade
inderdaad aan Opdrachtnemer moet worden toegerekend - regres te nemen op
Opdrachtnemer. Een belangrijke functie van deze "stevig" ogende vrijwaring is dan ook het
scheppen van duidelijkheid.
Naast
de
verplichting
tot
vrijwaring
door
Opdrachtnemer
is
in
onderaannemingsovereenkomsten gebruikelijk dat een verplichting tot verzekering van de
daaruit voortvloeiende risico's aan de zijde van Opdrachtnemer wordt opgenomen. Dit kan
ook een zekere preventieve werking hebben ten aanzien van de zorgvuldigheid van
Opdrachtnemer. Bovendien zullen bij adequate verzekering in de praktijk geschillen over
artikel 7.1, 7.2 en 7.3 minder voorkomen. Praktisch aandachtspunt daarbij is dat afspraken
over (dekking van) de verzekering met de betrokken verzekeraar(s) moeten worden
afgestemd.
12
pagina 1 3
7.5
[Opdrachtnemer is op eerste verzoek van Opdrachtgever verplicht alle medewerking te
verlenen aan het openen en in stand houden van een g-rekening bedoeld om
Opdrachtgever te vrijwaren voor ketenaansprakelijkheid bij aanneming van werk op grond
van de Invorderingswet 1990.]
8
Aanvang en duur
8.1
Deze overeenkomst vangt aan op [_______] en is aangegaan voor de bepaalde tijd van
[______].
Zij
eindigt
derhalve
van
rechtswege
op
[__________].
OF
Deze overeenkomst vangt aan op [______] en is aangegaan voor onbepaalde tijd [en
treedt in de plaats van alle eerdere gemaakte schriftelijke of mondelinge afspraken tussen
Partijen].
8.2
[Tussentijdse opzegging is niet mogelijk].
8.3
[Uiterlijk op [_______] evalueren Partijen of de overeenkomst aan beider verwachtingen
voldoet.] [Als dat het geval is zullen Partijen deze overeenkomst onder dezelfde
voorwaarden voortzetten [voor een nieuwe periode van [_____].] Deze voortgezette
overeenkomst
eindigt
derhalve
van
rechtswege
op
[_________].
OF
[De voortgezette overeenkomst wordt telkens met [____] stilzwijgend verlengd, tenzij één
van Partijen [___ weken/maanden] vóór het verstrijken van de periode van [____] de
andere Partij middels aangetekend schrijven laat weten de overeenkomst niet te willen
verlengen].
8.4
Ieder van Partijen is gerechtigd de overeenkomst op te zeggen met inachtneming van een
opzegtermijn van [____] maanden [en slechts tegen het einde van een kalenderjaar].
8.5
Ieder van Partijen kan voorts deze overeenkomst met onmiddellijke ingang opzeggen
indien:
8.5.1
de andere Partij enige wezenlijke verplichting uit hoofde daarvan - ondanks
[schriftelijke] sommatie - niet, althans niet binnen de overeengekomen of -als
geen termijn is overeengekomen - een redelijke termijn nakomt;
8.5.2
de andere Partij voorlopige surseance van betaling of het eigen faillissement
aanvraagt of in staat van faillissement wordt verklaard;
8.5.3
besloten wordt tot liquidatie of ontbinding van de andere Partij;
13
pagina 1 4
8.6
8.7
8.5.4
de op het moment van aangaan van deze overeenkomst geldende wet- en
regelgeving die de andere Partij in staat stelt zijn verplichtingen uit deze
overeenkomst na te komen, wordt ingetrokken of wordt wezenlijk gewijzigd.
8.5.5
voor of bij het aangaan van de overeenkomst is door of namens de andere
Partij een onjuiste of onvolledige opgave gedaan of zijn omstandigheden
verzwegen die van dienaard zijn dat de beëindigende Partij de overeenkomst
niet of niet op dezelfde voorwaarde zou zijn aangegaan wanneer de
beëindigende Partij de juiste stand van zaken had gekend;
8.5.6
de [te weten een andere overeenkomst die wezenlijk is voor het continueren
van de overeenkomst] wordt tussentijds opgezegd, ontbonden of anderszins
beëindigd om welke reden ook;
8.5.7
een toestemming of vergunning die nodig is om de andere Partij in staat te
stellen zijn verplichtingen uit de overeenkomst na te komen, wordt ingetrokken
of wezenlijk gewijzigd;
8.5.8
de zeggenschap over de andere Partij wijzigt zodanig, dat voortzetting van
deze overeenkomst in redelijkheid niet van de beëindigende Partij kan worden
gevraagd.
Opdrachtgever is gerechtigd deze overeenkomst op te zeggen [met onmiddellijke
ingang/met inachtneming van een opzegtermijn van [____] maanden] indien:
8.6.1
wijzigingen in wet- of regelgeving en/of de financiering van de Uitbestede Zorg
hier aanleiding toe geven en/of Opdrachtgever tot beëindiging noodzaken;
8.6.2
het zorgkantoor/de gemeente(n) de overeenkomst(en) met Opdrachtgever
beëindigen of niet meer (op dezelfde wijze) met Opdrachtgever willen
contracteren ter zake van de zorg die Opdrachtgever aan Opdrachtnemer in
onderaanneming heeft uitbesteedt;
8.6.3
indien het zorgkantoor/de gemeente zorgverlening op grond van deze
overeenkomst niet (langer) toestaat.
Opdrachtnemer is gerechtigd deze overeenkomst op te zeggen met inachtneming van een
opzegtermijn van [__] indien:
8.7.1
Opdrachtnemer zich niet langer kan verenigen met de wijze waarop of de
locatie waar de Uitbestede Zorg bij Opdrachtgever dient te worden uitgevoerd;
8.7.2
naar het oordeel van Opdrachtnemer een onoverkomelijk verschil van inzicht
bestaat tussen Opdrachtnemer en Opdrachtgever betreffende het te voeren
beleid inzake de Uitbestede Zorg.
14
pagina 1 5
8.8
[Eventueel evaluatie moment voor het al dan niet beëindigen (bij onbepaalde tijd) of
voortzetten (bij bepaalde tijd).]
8.9
[Eventueel regeling hoe te handelen bij beëindigen samenwerking en/of onderaanneming
(exit scenario); denk aan afspraken over terugnemen/in dienst nemen personeel/overname
contract.]
8.10
Opzegging dient schriftelijk, bij aangetekend schrijven plaats te vinden.
Het is mogelijk de overeenkomst aan te gaan voor een bepaalde tijd zodat deze van
rechtswege eindigt na het verstrijken van de overeengekomen periode. Als nog niet eerder
is samengewerkt met de onderaannemer kan er ook voor gekozen worden in eerste
instantie een overeenkomst voor bepaalde tijd aan te gaan en de samenwerking voor het
einde daarvan te evalueren waarna kan worden besloten opnieuw voor bepaalde tijd een
overeenkomst aan te gaan of op dat moment een overeenkomst voor onbepaalde tijd aan
te gaan.
Een derde optie is de overeenkomst (na ommekomst van de eerste periode) steeds
stilzwijgend met bijvoorbeeld een jaar te verlengen, tenzij een van Partijen twee of drie
maanden tevoren aangeeft geen (verdere) verlenging te willen.
Zeker wanneer een overeenkomst gesloten wordt voor onbepaalde tijd is het van belang
vooraf af te spreken welke opzegtermijn in acht moet worden genomen bij (onverhoopte)
tussentijdse opzegging. Uitgangspunt voor de opzegtermijn die de Opdrachtnemer in acht
moet nemen jegens de Opdrachtgever zou de tijd kunnen zijn die deze laatste nodig heeft
om een alternatief te realiseren voor de Uitbestede Zorg die de onderaannemer niet langer
zal verlenen.
Daarnaast is voor ieder der Partijen nog een aantal opzeggronden opgenomen dat het
mogelijk maakt de overeenkomst ofwel onmiddellijk ofwel met inachtneming van een
bepaalde opzegtermijn tussentijds te beëindigen. Dit zijn suggesties.
9
Overdracht
9.1
Het is Partijen slechts na verkregen voorafgaande schriftelijke overeenstemming van de
andere Partij geoorloofd haar rechten en verplichtingen voortvloeiende uit deze
overeenkomst over te dragen aan (een) derde(n). [Dergelijke toestemming wordt hierbij bij
voorbaat gegeven voor:
[a) overdracht aan groepsmaatschappijen van Partijen; en ]
[b) een overdracht door [Opdrachtgever/Opdrachtnemer] van de voor haar uit deze
overeenkomst voortvloeiende rechten en verplichtingen aan [_____].]].
15
pagina 1 6
In dit artikel is opgenomen dat Opdrachtgever en Opdrachtnemer hun rechten en
verplichtingen voortvloeiende uit deze overeenkomst in beginsel slechts na voorafgaande
schriftelijke overeenstemming van de ander mogen overdragen aan (een) derde(n).
In de overeenkomst kunnen Partijen overeenkomen dat een dergelijke toestemming voor
bepaalde situaties bij voorbaat wordt gegeven. Hierbij kan gedacht worden aan het geval
van overdracht aan groepsmaatschappijen van Partijen en overdracht aan (een) nader te
expliciteren derde(n).
10
Geheimhouding
10.1
Behoudens voor zover sprake is van publiek toegankelijke informatie of verstrekking van
informatie is vereist op grond van (i) toepasselijke wet- of regelgeving of (ii) een Partij
bindende rechterlijke uitspraak, in welke beide laatste gevallen de betrokken Partij zich
verplicht met de andere Partijen vooraf te overleggen, zal geen van Partijen enige
informatie verstrekken aan derden of enige openbare mededeling doen dan wel
anderszins informatie verstrekken betreffende de inhoud van deze Overeenkomst of de
andere Partij zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere Partijen.
10.2
[Boeteclausule]
11
Slotbepalingen
11.1
Deze overeenkomst bevat alle afspraken tussen Partijen over het onderwerp hiervan en
treedt in de plaats van alle eerdere schriftelijke en mondelinge afspraken welke Partijen ter
zake hebben gemaakt. Deze overeenkomst kan slechts worden gewijzigd of aangevuld
door middel van door beide Partijen rechtsgeldig ondertekende (onderhandse) akte.
11.2
Indien een bepaling van deze Overeenkomst nietig dan wel onverbindend mocht blijken te
zijn, blijven Partijen gebonden aan de overige bepalingen van deze Overeenkomst.
Partijen verbinden zich om in dat geval de ongeldige bepaling(en) te vervangen door (een)
andere, wel geldige bepaling(en), op zodanige wijze dat de nieuwe bepaling(en) zo min
mogelijk van de ongeldige bepaling(en) afwijk(t)(en), rekening houdend met het oogmerk
en het doel van deze Overeenkomst.
11.3
Geschillen die voortvloeien uit deze overeenkomst zullen worden voorgelegd aan de
Rechtbank te [________________]. [Voordat Partijen echter een geschil bij deze rechter
aanhangig maken, zullen zij in onderling overleg - eventueel door middel van een
mediation traject - trachten dit geschil te beslechten.]
In plaats van de rechter kan gekozen worden voor (nader te bepalen) arbitrage,
bijvoorbeeld door een geschillencommissie die op het moment dat een geschil zicht
voordoet, wordt samengesteld. Arbitrage is veelal duurder dan een procedure bij de civiele
rechter, maar heeft als mogelijk voordeel dat de procedure en uitspraken in principe niet
openbaar zijn.
16
pagina 1 7
Aldus overeengekomen en in tweevoud ondertekend op [__________] 20[__] te[___________].
[______________]
[_______________]
________________
_________________
17