Draft DBF-contract

Concept modelcontract 11 oktober 2013
MODEL DBF-OVEREENKOMST
VLAAMS KENNISCENTRUM PPS
CONCEPTVERSIE
STRIKT VERTROUWELIJK
November 2013
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
1/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ALGEMENE UITVOERINGSREGELS – AFWIJKINGEN
Deze Overeenkomst werd opgesteld met inachtname van de bepalingen van de wetgeving
overheidsopdrachten en meer bepaald het KB van 14 januari 2013, aangevuld en, waar nodig
gewijzigd, met alle nodige bepalingen vereist voor de opdracht.
Gezien de bijzondere eisen van de opdracht wijkt deze Overeenkomst af van de Artikelen [29, 31,
35, 39-45, 50-54, 56-57, 59-60, 63, 70, 74-75, 76, §1, 80, 81, 83, 94, [103, §3]] van de Algemene
Uitvoeringsregels (hierna ook “A.U.R.”) zoals vastgelegd in het KB van 14 januari 2013 tot
bepaling van de algemene uitvoeringsregels van de overheidsopdrachten en van de concessies
voor openbare werken.
Als BIJLAGE 10 (Algemene Uitvoeringsregels) gaat een overzicht met de Artikelen van de
A.U.R. waarin, artikel per artikel, wordt aangegeven welke bepalingen van de A.U.R. werden
aangevuld of vervangen, samen met de gebeurlijk vereiste uitdrukkelijke motivering hiervoor.
Zoals ook in het kader van de Gunningsleidraad aangehaald, zijn de volgende elementen nog te bespreken:
1. De vraag rijst of de voorwaarden opgenomen in Artikel 6, § 1, 7° van het KB van 14 januari 2013 in
deze alle vervuld zijn. Dit artikel bepaalt dat het K.B niet van toepassing is op de promotieopdrachten voor
werken, voor zover die bestaan uit de financiering, het ontwerp en de realisatie of renovatie van werken of bouwwerken, met
het oog op hun terbeschikkingstelling voor een periode van minimum 10 jaar, en de promotor betaald wordt bij middel van
beschikbaarheidsvergoedingen.
De vraag rijst evenwel of in geval van een DBF-formule alle voorwaarden van dit artikel voldaan te zijn, nu
kan worden voorgehouden dat de Opdrachtnemer niet rechtstreeks wordt betaald door middel van
beschikbaarheidsvergoedingen, maar door middel van financieringsvergoedingen aangezien die
vergoedingen niet zozeer een vergoeding voor de beschikbaarheid van de Infrastructuur betreffen, maar
wel eerder de terugbetaling van de "lening" van de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer (inzonderheid de
financiers van de Opdrachtnemer). Wij stellen voor dit verder te bespreken.
2. Artikel 9, § 4 bepaalt de artikelen van de A.U.R. waarvoor een motivering noodzakelijk is ingeval van
afwijking ervan. De sanctie op het niet-motiveren in voorkomend geval is dat de afwijking in kwestie voor
niet-geschreven wordt gehouden.
De sanctionering geldt evenwel niet in geval van een door de partijen ondertekende overeenkomst. De
vraag rijst derhalve of in casu, gelet op het feit dat er een DBF-Overeenkomst wordt gesloten, dan
überhaupt nog een motivering dient te worden opgenomen? Veiligheidshalve hebben wij die motivering op
heden wel voorzien.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
2/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
INHOUDSTAFEL
ARTIKEL 1.
DEFINITIES .................................................................................................................. 7
ARTIKEL 2.
HIËRARCHIE ............................................................................................................. 14
ARTIKEL 3.
KERNVERPLICHTINGEN VAN DE OPDRACHTNEMER .................................. 15
ARTIKEL 4.
KERNVERPLICHTINGEN VAN DE OPDRACHTGEVER .................................. 15
ARTIKEL 5.
INWERKINGTREDING EN DUUR .......................................................................... 16
ARTIKEL 6.
PERIODE TOT AAN HET AANVANGSBEVEL .................................................... 16
6.1. Voorbereiden van het Uitvoeringsontwerp ................................................................................. 16
6.2. Aanvragen en verkrijgen van de Vergunningen .......................................................................... 17
6.3. Financiering ................................................................................................................................ 17
6.4. Projectplanning ........................................................................................................................... 17
6.5. Kabels en Leidingen .................................................................................................................... 18
6.6. Archeologisch onderzoek ............................................................................................................ 18
6.7. Grondonderzoek .......................................................................................................................... 18
6.8. Inname openbare weg ................................................................................................................. 19
6.9. Aanvangsgarantie ....................................................................................................................... 19
6.10. Verzekeringen............................................................................................................................ 19
ARTIKEL 7.
HET AANVANGSBEVEL ......................................................................................... 20
ARTIKEL 8. PERIODE VANAF HET AANVANGSBEVEL TOT HET
BESCHIKBAARHEIDSCERTIFICAAT ............................................................................................ 21
8.1. Bouw van de Infrastructuur......................................................................................................... 21
8.2. Het Bouwterrein .......................................................................................................................... 21
8.3. Onderaannemer .......................................................................................................................... 21
8.4. Afgifte Beschikbaarheidscertificaat ............................................................................................ 21
8.5. Vergoeding bij te late Beschikbaarheid ...................................................................................... 22
8.6. Verplichtingen op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum ......................................................... 23
ARTIKEL 9. PERIODE VANAF DE VOORLOPIGE BESCHIKBAARHEIDSDATUM TOT EN
MET DE DEFINITIEVE BESCHIKBAARHEIDSDATUM ............................................................... 23
9.1. Verplichtingen van de Opdrachtnemer tijdens de Waarborgperiode .......................................... 23
9.2. Afgifte Proces-verbaal van Definitieve Beschikbaarheid ............................................................ 24
ARTIKEL 10.
PERIODE VANAF DE DEFINITIEVE BESCHIKBAARHEIDSDATUM TOT
EN MET DE EINDDATUM .................................................................................................................. 25
ARTIKEL 11.
KWALITEITSBORGING ...................................................................................... 25
ARTIKEL 12.
OPVOLGING DOOR DE OPDRACHTGEVER ................................................. 25
ARTIKEL 13.
BETALINGSMECHANISME ............................................................................... 25
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
3/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 14.
FACTURATIE ........................................................................................................ 26
14.1. Verklaring van schuldvordering en facturatie .......................................................................... 26
14.2. Betaling aan de Opdrachtnemer ............................................................................................... 26
ARTIKEL 15.
PROCEDURE BIJ BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN ............................... 26
15.1. Mededeling van de Bijzondere Omstandigheid ......................................................................... 26
15.2. Reactie van de Opdrachtgever .................................................................................................. 27
15.3. Betaling van een vergoeding als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid ........................... 28
ARTIKEL 16.
SPECIFIEKE BEPALINGEN BIJ GEVALLEN VAN UITSTEL EN
GEVALLEN VAN VERGOEDING ..................................................................................................... 28
16.1. Algemeen ................................................................................................................................... 28
16.2. Gevallen van Vergoeding .......................................................................................................... 28
16.3. Gevallen van Uitstel .................................................................................................................. 28
ARTIKEL 17.
SPECIFIEKE BEPALINGEN BIJ EEN GEVAL VAN OVERMACHT ............ 29
17.1. Mededeling en beperking van het Geval van Overmacht .......................................................... 29
17.2. Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht....................... 30
17.3. Beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht ............................................................. 30
17.4. Betaling bij een Geval van Overmacht...................................................................................... 30
17.5. Verschuiving Geplande Beschikbaarheidsdatum ...................................................................... 30
17.6. Aansprakelijkheid m.b.t. een Geval van Overmacht ................................................................. 30
ARTIKEL 18.
SPECIFIEKE BEPALINGEN VOOR TEKORTKOMINGEN VAN DE
OPDRACHTGEVER ........................................................................................................................... 31
ARTIKEL 19.
TEKORTKOMINGEN VAN DE OPDRACHTNEMER ...................................... 31
19.1. Tekortkoming Opdrachtnemer .................................................................................................. 31
19.2. Vaststelling van de Tekortkoming Opdrachtnemer ................................................................... 31
19.3. Maatregelen van ambtswege ..................................................................................................... 31
ARTIKEL 20.
BEËINDIGING EN NIET-NAKOMING ............................................................... 32
20.1. Gevallen van beëindiging .......................................................................................................... 32
20.1.1.
Oplijsting ...................................................................................................................... 32
20.1.2.
Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtgever ............................................................. 32
20.1.3.
Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtnemer ............................................................ 32
20.1.4.
Opzegging door de Opdrachtgever ............................................................................... 33
20.1.5.
Beëindiging bij een Geval van Overmacht ................................................................... 33
20.1.6.
Beëindiging bij een onafgebroken voortdurend Geval van Uitstel ............................... 33
20.2. Gevolgen van de beëindiging .................................................................................................... 33
20.2.1.
Gevolgen Beëindiging Tekortkoming Opdrachtnemer ................................................ 33
20.2.2.
Gevolgen van beëindiging wegens Tekortkoming van de Opdrachtgever, opzegging
door de Opdrachtgever of als gevolg van een voortdurend Geval van Uitstel ............................... 34
20.2.3.
Gevolgen van beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht.......................... 34
ARTIKEL 21.
AANSPRAKELIJKHEID ...................................................................................... 35
21.1. Principes voor de verdeling van de aansprakelijkheid ............................................................. 35
21.2. Vrijwaring door de Opdrachtnemer .......................................................................................... 35
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
4/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 22.
WIJZIGINGEN ....................................................................................................... 35
22.1. Wijziging van de Overeenkomst ................................................................................................ 35
22.2. Te doorlopen procedure voor Wijzigingen ................................................................................ 36
22.2.1.
Verzoek tot Wijziging .................................................................................................. 36
22.2.2.
Wijzigingsvoorstel ....................................................................................................... 36
22.2.3.
Beoordeling door de Opdrachtgever ............................................................................ 36
22.2.4.
Uitwerking van het Ontwerp van Wijzigingscontract en sluiting van het
Wijzigingscontract ......................................................................................................................... 36
22.2.5.
Aansprakelijkheid naar aanleiding van een Wijziging ................................................. 37
ARTIKEL 23.
INTELLECTUELE EIGENDOM .......................................................................... 37
ARTIKEL 24.
COMMUNICATIE EN MEDEDELINGEN ........................................................... 37
ARTIKEL 25.
OVERLEGVERGADERINGEN ........................................................................... 37
ARTIKEL 26.
ESCALATIEPROCEDURE ................................................................................. 38
26.1. Verzoeningscommissie .............................................................................................................. 38
26.2. Beroep op een ad hoc expert ..................................................................................................... 38
ARTIKEL 27.
OVERDRACHT VAN DE OVEREENKOMST ................................................... 39
27.1. Samenstelling van de combinatie .............................................................................................. 39
27.2. Wijziging controle van de Opdrachtnemer - SPV ..................................................................... 40
27.3. Overdracht door de Opdrachtgever .......................................................................................... 40
ARTIKEL 28.
CONTRACTUELE VERHOUDING TUSSEN DE PARTIJEN ......................... 40
28.1. Contractuele verhouding tussen de Partijen ............................................................................. 40
28.2. Aard van de verbintenissen ....................................................................................................... 40
ARTIKEL 29.
DOORWERKING VAN CLAUSULES BIJ BEËINDIGING.............................. 41
ARTIKEL 30.
VERTROUWELIJKHEID ..................................................................................... 41
ARTIKEL 31.
TOEPASSELIJK RECHT .................................................................................... 41
ARTIKEL 32.
NIETIGHEID........................................................................................................... 41
ARTIKEL 33.
BEVOEGDE RECHTBANKEN ........................................................................... 41
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
5/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Deze Overeenkomst is ondertekend op [**] (de Contractdatum) tussen
1. [**naam overheid], [**type overheid], waarvan de [bestuurszetel]/[maatschappelijke zetel] is
gevestigd te [**];
Hierna aangeduid als de “Opdrachtgever”
2. [**naam Private Partner], met maatschappelijke zetel te [**];
Hierna aangeduid als de “Opdrachtnemer”
Hierna samen aangeduid als de "Partijen".
OVERWEGENDE DAT
De Opdrachtgever een project genoemd [**] heeft gelanceerd dat bestaat uit [**];
De Opdracht werd bekend gemaakt [** datum en verwijzing naar de aankondiging in het Europees
Publicatieblad en het Bulletin der Aanbestedingen] (" de Aankondiging").
[**]
De Opdrachtgever en de Opdrachtnemer middels deze Overeenkomst de modaliteiten hebben
vastgelegd waarbinnen de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever de Werkzaamheden opgenomen
in het voorwerp van deze Overeenkomst zal verstrekken.
WORDT TUSSEN PARTIJEN OVEREENGEKOMEN HETGEEN VOLGT:
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
6/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 1. DEFINITIES
Voor deze Overeenkomst hebben de met hoofdletter opgenomen bepalingen en termen de hierna
aangegeven betekenis.
Aanvangsbevel
Het bevel tot aanvang van de Bouwwerkzaamheden, bedoeld in
Artikel 7.
Aanvangsdatum
De datum waarop de Opdrachtgever het Aanvangsbevel aan de
Opdrachtnemer ter kennis geeft.
Aanvangsgarantie
De garantie te stellen door de Opdrachtnemer tot zekerheid van
de nakoming van zijn verbintenissen, overeenkomstig Artikel
6.9.
Aanvraagdossier
Het volledige dossier dat bij de aanvraag voor een
Stedenbouwkundig Attest moet worden gevoegd, conform aan
de terzake geldende Vlaamse regelgeving en aan de vereisten
gesteld in de Gunningsleidraad en haar Bijlagen.
Algemene Uitvoeringsregels (A.U.R.)
De Algemene Uitvoeringsregels zoals opgenomen in het K.B.
van 14 januari 2013 tot bepaling van de algemene
uitvoeringsregels van de overheidsopdrachten en concessies
voor openbare werken.
BAFO
De laatste offerte ingediend door de Opdrachtnemer in het
kader van de gunningsprocedure, opgenomen in Bijlage 4 bij
deze Overeenkomst1.
Basisvergunning
De voor de realisatie van de Opdracht
stedenbouwkundige vergunning en milieuvergunning.
Beschikbaar(heid)
Het feit dat (een bepaald deel van) de Infrastructuur geschikt is
voor haar gebruik overeenkomstig Artikel 8 en Artikel 9.
Beschikbaarheidscertificaat
Het certificaat dat aangeeft de Infrastructuur voldoet aan de
Beschikbaarheidseisen overeenkomstig Artikel 8.4 en dat de
Bouwfase afsluit.
Beschikbaarheidseisen
De eisen voor de Beschikbaarheid van (een deel van de)
Infrastructuur, zoals opgenomen in 0 (Outputspecificaties).
Bestek
Het document, bestaande uit de Gunningsleidraad en haar
bijlagen, op grond waarvan de Opdrachtnemer zijn BAFO heeft
ingediend.
Bijlage
Een bijlage bij deze Overeenkomst die er integraal deel van
uitmaakt.
Bijzondere Omstandigheid
Een Geval van Uitstel, een Geval van Vergoeding, een Geval
van Overmacht of een Tekortkoming Opdrachtgever.
Bouwfase
De fase tussen het Aanvangsbevel en de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum, waarbij de Opdrachtnemer voor het
uitvoeren van de Bouwwerkzaamheden instaat.
Bouwterrein
Het gebied waarop de Bouwwerkzaamheden van de
Opdrachtnemer zullen plaatsvinden, zoals afgebakend in de
bijlage bij de Gunningsleidraad.
Bouwwerkzaamheden
De werken, diensten en leveringen opdat de Infrastructuur
overeenkomstig
de
Outputspecificaties
zou
worden
gerealiseerd,
met
inbegrip
van
ontwerpen
studiewerkzaamheden en het voorbereiden en aanvragen van
Vergunningen die na het Aanvangsbevel door de
nodige
1
Behalve in het geval waarbij in de gunningsprocedure reeds na de Eerste Offerte een Voorkeursbieder werd
aangeduid, in welk geval de Eerste Offerte in bijlage van deze Overeenkomst wordt gevoegd.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
7/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Opdrachtnemer moeten worden gepresteerd.
Contractdatum
De datum van de ondertekening van deze Overeenkomst.
Definitieve Beschikbaarheidsdatum
De datum waarop de Waarborgperiode van twee jaar die
aanvangt op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum, afloopt.
Einddatum
De datum waarop deze Overeenkomst eindigt zoals bepaald in
Artikel 5.
Financial Close
In het geval waarbij de Opdrachtnemer beroep doet op externe
financiering voor de Opdracht, de datum waarop de
financieringsovereenkomst(en) tussen de Financier en de
Opdrachtnemer in werking treedt (treden).
Financiële Gevolgen
De financiële gevolgen waarvan de Opdrachtnemer kan
aantonen dat zij voor hem uit een bepaalde Bijzondere
Omstandigheid voortvloeien, bestaande uit:

de toe- of afname in zijn toekomstige uitgaven, en

de toe- of afname van zijn toekomstige inkomsten
voor zover deze niet afdoende kunnen worden opgevangen door
het nemen van schadebeperkende maatregelen en voor zover de
Opdrachtnemer hiervoor geen tussenkomst van zijn verzekeraar
kan ontvangen.
Financier
De erkende financiële instelling (of de vertegenwoordiger van
de financiers) op wie de Opdrachtnemer beroep doet voor de
financiering van de Werkzaamheden, zoals aangegeven in de
Offerte van de Opdrachtnemer.
Financieringsvergoeding
De vergoeding die de Opdrachtgever [** jaarlijks/per
kwartaal/maandelijks] verschuldigd is aan de Opdrachtnemer
voor de realisatie van de Infrastructuur.
De Financieringsvergoeding is verschuldigd vanaf
Voorlopige Beschikbaarheidsdatum tot op de Einddatum.
de
Geplande Beschikbaarheidsdatum
De uiterste datum waarop de Opdrachtnemer over het
Beschikbaarheidscertificaat voor de Infrastructuur moet
beschikken, zijnde [**] maanden na de Aanvangsdatum, zoals
eventueel uitgesteld als gevolg van een Wijziging, een Geval
van Overmacht of een Geval van Uitstel.
Geval van Overmacht
Eén of meer
omstandigheden:
van
de
volgende
gebeurtenissen
of
(i)
oorlog, burgeroorlog, gewapend conflict of
terroristische acties;
(ii)
overstromingen, abnormale ongunstige weersomstandigheden en aardbevingen;
(iii)
radioactieve, chemische of biologische
verontreiniging op of nabij de Infrastructuur
voor zover ontstaan na de Contractdatum,
tenzij veroorzaakt door de Opdrachtnemer of
het Personeel van de Opdrachtnemer, en niet
gedekt onder een op de Belgische markt
gangbare brandverzekering;
(iv)
een georganiseerde staking voor zover die
langer dan [**140 kalenderdagen] duurt;.
(v)
brand en explosies die niet gedekt zijn onder
een op de Belgische markt gangbare
brandverzekering;
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
8/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
(vi)
blokkade van de toegang tot de Infrastructuur
als gevolg van een staking of protest, tenzij dit
toe te rekenen is aan de Opdrachtnemer of
wordt uitgevoerd door het Personeel van de
Opdrachtnemer;
(vii)
een belemmering om de Werkzaamheden uit te
voeren als gevolg van blikseminslag,
waaronder
tevens
wordt
verstaan
inductieschade als gevolg van blikseminslag in
de omgeving van de Infrastructuur, voor zover
niet het gevolg van het niet aanwezig zijn van
de in de Outputspecificaties neergelegde
preventiemaatregelen;
(viii)
een
acute,
wijdverspreide
en
sectoroverschrijdende financiële crisissituatie,
die leidt tot een algemene stopzetting van
kredietverlening door de banken en die
redelijkerwijs niet voorzienbaar was;
(ix)
[abnormale en onvoorziene omstandigheden
die onafhankelijk zijn van de wil van degene
die zich erop beroept en waarvan de gevolgen
ondanks alle voorzorgs-maatregelen niet
konden
worden
vermeden,
die
niet
kwalificeren als een Geval van Vergoeding of
een Geval van Uitstel]
voor zover deze gevallen onvoorzienbaar zijn, niet het
gevolg zijn van een optreden of nalaten van de
Opdrachtnemer of zijn Personeel, en met zich
meebrengen dat een Partij zijn verplichtingen uit deze
Overeenkomst effectief niet langer kan nakomen, of
dat zij dit slechts zou kunnen mits een Prohibitief
Hoge Meerkost.
Een meerkost als gevolg van de hierboven opgesomde
gebeurtenissen of omstandigheden zal slechts worden
beschouwd als een “Prohibitief Hoge Meerkost”, als de louter
door deze gebeurtenis of omstandigheid geleden schade bij
uitvoering van deze Overeenkomst voor de Partij die het Geval
van Overmacht inroept meer zou bedragen dan [5%] van het
totaalbedrag van de Financieringsvergoedingen2.
Geval van Uitstel
Een Geval van Vergoeding dat zich voordoet tijdens de
Ontwerpfase of tijdens de Bouwfase en dat aanleiding geeft tot
een vertraging in de uitvoering van de Bouwwerkzaamheden
die het de Opdrachtnemer niet mogelijk lijkt te maken om tegen
gelijkblijvende
kosten
alsnog
de
Geplande
Beschikbaarheidsdatum te halen.
Geval van Vandalisme
Een handeling met betrekking tot de Infrastructuur die
beantwoordt aan de constitutieve bestanddelen van één of meer
van de misdrijven opgesomd in de Artikelen 521 tot 550 en
Artikel 559, 1° van het Strafwetboek, en die niet plaatsvindt in
een situatie van oorlog, burgeroorlog, gewapend conflict of
terroristische actie. Een Geval van Vandalisme kan niet gelden
als een Geval van Overmacht.
2
Dit dient te worden bepaald in concreto, in functie van de aard en de grootte van de Opdracht.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
9/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Geval van Vergoeding
Eén of meer
omstandigheden:
van
de
volgende
gebeurtenissen
of
(a)
het
niet-verlenen
door
de
vergunningverlenende instanties van een
Basisvergunning in eerste aanleg binnen een
termijn van [**100] dagen na de indiening van
de vergunningsaanvraag, voor zover de
Opdrachtnemer
tijdig
een
volledige,
ontvankelijke en juiste vergunningsaanvraag
heeft ingediend die conform was aan de
bepalingen van het [Masterplan]/[RUP]
(Bijlage 2) en het Stedenbouwkundig Attest
met het Aanvraagdossier (Bijlage 3);
(b)
het verlenen van een Basisvergunning, in
eerste of in tweede aanleg onder voorwaarde
van een substantiële aanpassing van het
goedgekeurde
ontwerp
in
het
Stedenbouwkundig Attest, of het opleggen
door de vergunningverlenende instanties van
bijzondere vergunningsvoorwaarden (die nog
niet in het Stedenbouwkundig Attest waren
voorzien of voorzienbaar waren), voor zover
de Opdrachtnemer tijdig een volledige en juiste
basisvergunningsaanvraag heeft ingediend die
conform was aan de bepalingen van het
[Masterplan]/[RUP] (BIJLAGE 2) en het
Stedenbouwkundig
Attest
met
Aanvraagdossier (BIJLAGE 3);
(c)
de schorsing of vernietiging van een
Basisvergunning, tenzij deze schorsing of
vernietiging te wijten is aan een optreden of
nalaten van de Opdrachtnemer of zijn
Personeel;
(d)
de verstoring van de Bouwwerkzaamheden als
gevolg van de eigendomssituatie of
erfdienstbaarheden op het Bouwterrein die niet
op basis van de informatie opgenomen in het
Bestek kenbaar of voorzienbaar was;
(e)
de aanwezigheid op het Bouwterrein van
archeologische vondsten die niet op basis van
de informatie opgenomen bij het Bestek
kenbaar of voorzienbaar waren;
(f)
de aanwezigheid op het Bouwterrein van een
explosief dat niet op basis van het Bestek
kenbaar of voorzienbaar was;
(g)
de aanwezigheid op het Bouwterrein van een
bodemverontreiniging of een obstakel dat niet
op basis van de informatie opgenomen bij het
Bestek kenbaar of voorzienbaar was en niet
kan worden verwijderd (a) met het voor de
normale
uitvoering
van
de
Bouwwerkzaamheden in te zetten materieel en
(b) tegen gelijkblijvende kosten;
(h)
de aanwezigheid op het Bouwterrein van
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
10/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
kabels
en
leidingen
(inbegrepen
hoogspanningsleidingen en -cabines) waarvan
de verwijdering of verlegging voor de
uitvoering van de Bouwwerkzaamheden
noodzakelijk is en die niet op basis van het
Bestek kenbaar of voorzienbaar waren;
(i)
het niet binnen een redelijke termijn
meewerken door beheerders en/of eigenaren
van kabels of leidingen aan de verwijdering of
verlegging van die kabels of leidingen
(inbegrepen hoogspanningsleidingen en cabines) die voor de uitvoering van de
Bouwwerkzaamheden noodzakelijk zijn (voor
zover niet het gevolg van een tekortkoming
van de Opdrachtnemer);
(j)
protestacties op of nabij het Bouwterrein, doch
enkel voor zover het geen Geval van
Overmacht betreft;
(k)
het onderbreken van de uitvoering van
verplichtingen door de Opdrachtgever, zoals
voorzien in de op dat ogenblik geldende
projectplanning (bedoeld in Artikel 6.4), ten
gevolge van omstandigheden die noch een
Tekortkoming Opdrachtgever noch een
Tekortkoming Opdrachtnemer uitmaken;
(l)
het in gebreke blijven van een onderaannemer,
in zoverre deze onderaannemer zich kan
beroepen op omstandigheden die in hoofde van
de Opdrachtnemer een Geval van Uitstel
zouden hebben uitgemaakt, indien deze laatste
zich in een gelijkaardige toestand als zijn
onderaannemer zou hebben bevonden;
(m)
een bijzondere wijziging van de Regelgeving.
Een wijziging van de Regelgeving is bijzonder
wanneer die wijziging specifiek betrekking
heeft op de uitvoering van (één van de)
Werkzaamheden en/of op de Opdrachtnemer
en niet op andere opdrachtnemers en/of op
DBF-projecten in het algemeen of van een
bepaalde soort en rechtstreeks tot een
aantoonbare, onevenredige verzwaring van de
verplichtingen van de Opdrachtnemer leidt ten
opzichte van derden, die vergelijkbare
activiteiten, al dan niet uit hoofde van een
overeenkomst, uitvoeren;
(n)
het onjuist zijn van feitelijke gegevens die
onderdeel uitmaken van de gegevens
meegedeeld in het Bestek, tenzij de
Opdrachtnemer daarvan redelijkerwijze niet
onkundig kon of behoorde te zijn; door de
Opdrachtnemer ingeroepen tekortkomingen op
het vlak van de volledigheid, de relevantie en
de interpretatie van de gegevens uit het Bestek
maken evenwel geen Geval van Vergoeding uit
en zijn geheel voor risico van de
Opdrachtnemer;
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
11/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
(o)
(p)
elke wijziging in België van belastingen,
heffingen zoals tol- en accijnsrechten en
retributies die een weerslag heeft op de met
Werkzaamheden voor de Opdrachtnemer
gepaard gaande kosten, op de dubbele
voorwaarde dat de wijziging in het Belgisch
Staatsblad werd bekendgemaakt na de
Contractdatum en dat deze belastingen,
heffingen en retributies, noch rechtstreeks noch
onrechtstreeks worden doorgerekend;
[**] ]
voor zover de voormelde omstandigheden niet
voortvloeien uit een optreden of nalaten van de
Opdrachtnemer, met inbegrip van een Tekortkoming
Opdrachtnemer, en voor zover deze omstandigheden
niet kenbaar of voorzienbaar waren of voor een
professionele opdrachtnemer op de Contractdatum
kenbaar of voorzienbaar hadden kunnen zijn.
Een Geval van Vergoeding zal mogelijk ook een Geval
van Uitstel kunnen uitmaken.
Gunningsleidraad
Het document van het Bestek dat de specifieke regels en
procedures voor de indiening en de beoordeling van de Offertes
en voor het voeren van de gunningsprocedure in het algemeen
bevat.
Infrastructuur
Het [**gebouw] dat op basis van deze Overeenkomst moet
worden gerealiseerd.
Instandhouding
Het tijdens de duur van deze Overeenkomst steeds verzekeren
van de stabiliteit van de Infrastructuur.
Intellectuele Eigendomsrechten
Alle huidige en toekomstige rechten van intellectuele
eigendom, zulks in hun meest omvattende vorm (inclusief maar
niet beperkt tot auteursrechten, octrooien, merkrechten,
modelrechten, domeinnamen, databankrechten, know-how en
rechten op confidentiële informatie, methodes, schetsen en
plannen).
Ontwerp van Wijzigingscontract
Het ontwerp van Wijzigingscontract dat de Opdrachtnemer op
basis van het met de Opdrachtgever bereikte akkoord over het
Wijzigingsvoorstel opmaakt, overeenkomstig de procedure in
Artikel 22.2.4.
Ontwerpfase
De fase tussen de Contractdatum en het Aanvangsbevel waarin
de Opdrachtnemer moet instaan voor de opmaak van de
ontwerpen van de Infrastructuur en het verkrijgen van de
nodige Vergunningen (onverminderd de ontwerp- en
studiewerkzaamheden
die
deel
uitmaken
van
de
Bouwwerkzaamheden).
Opdracht
De opdracht tot het ontwerpen, bouwen en financieren van de
Infrastructuur, wat het voorwerp van deze Overeenkomst
vormt.
Opdrachtdocumenten
Het geheel van documenten van toepassing op de (gunning van
de) Opdracht, waaronder de Selectieleidraad en het Bestek,
zoals bedoeld in artikel 3, 21° van de Wet van 15 juni 2006
betreffende overheidsopdrachten en bepaalde opdrachten voor
werken, leveringen en diensten.
Opdrachtgever
[**naam overheid].
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
12/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Opdrachtnemer
Outputspecificaties
Overeenkomst
[**]
Het door de Opdrachtgever opgestelde programma van eisen,
gesteld in termen van randvoorwaarden en/of minimale output,
waaraan de Infrastructuur moet voldoen om als Beschikbaar te
worden beschouwd. De Outputspecificaties zijn opgenomen in
0.
De onderhavige overeenkomst met de Bijlagen.
Proces-verbaal van Definitieve
Beschikbaarheid
Het
certificaat
dat
vaststelt
op
de
Definitieve
Beschikbaarheidsdatum dat de Opdrachtnemer tijdens de
Waarborgperiode
heeft
verholpen
aan
eventuele
tekortkomingen
vastgesteld
op
de
Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum alsook aan onzichtbare tekortkomingen
die tijdens de Waarborgperiode worden vastgesteld
Personeel Opdrachtnemer
Alle personen die al dan niet in dienstverband diensten of
werkzaamheden verrichten ten behoeve van de Opdrachtnemer,
waaronder onderaannemers ten aanzien van wie de
Opdrachtnemer, overeenkomstig Artikel 99, 4° van het K.B.
van 14 januari 2013, de bepalingen van het KB van 14 januari
2013 alsmede de bepalingen van de Opdrachtdocumenten in
gelijk welk stadium doet eerbiedigen.
Prohibitief Hoge Meerkost
De meerkost voor de onverstoorde uitvoering van de Opdracht
die de Opdrachtnemer moet kunnen bewijzen in de gevallen
vermeld in de definitie van Gevallen van Overmacht, om te
kunnen aantonen dat er effectief sprake is van een Geval van
Overmacht.
Regelgeving
Elke toepasselijke bepaling die is neergelegd in een wettelijke
bepaling (waaronder begrepen wetten in formele zin, lagere
wetgeving en bepalingen van internationaal recht of EU-recht)
of in een ander algemeen verbindend voorschrift of in een
besluit (waaronder ook begrepen een beschikking, aanwijzing,
richtlijn en verzoek) van enig overheidsorgaan, op nationaal,
supranationaal of intergouvernementeel niveau (waaronder ook
begrepen een bestuursorgaan of toezichthoudende of
beleidsbepalende instantie).
Secundaire Vergunningen
Alle andere voor de uitvoering van de Opdracht nodige
vergunningen dan de Basisvergunningen, dit wil zeggen
vergunningen,
beschikkingen,
erkenningen,
besluiten,
toestemmingen, machtigingen, ontheffingen en alle andere
vormen van overheidsmedewerking, waaronder tijdelijke
vergunningen, die op grond van wet- en regelgeving zijn vereist
voor de uitvoering van de Werkzaamheden.
Selectieleidraad
De leidraad die de selectie van de geïnteresseerde Kandidaten
beheerst, met inbegrip van alle bijlagen daarbij.
Stedenbouwkundig Attest
Het stedenbouwkundig attest dat voor de realisatie van de
Opdracht aan de Opdrachtnemer werd afgeleverd tijdens de
duur van de gunningsprocedure en dat opgenomen is in
BIJLAGE 3 bij deze Overeenkomst.
Tekortkoming Opdrachtgever
Een tekortkoming van de Opdrachtgever aan een verplichting
voor de Opdrachtgever uit deze Overeenkomst.
Tekortkoming Opdrachtnemer
Een tekortkoming van de Opdrachtnemer aan een verplichting
voor de Opdrachtnemer uit deze Overeenkomst.
Uitvoeringsontwerp
Het verder gedetailleerd ontwerp van de Infrastructuur op te
maken door de Opdrachtnemer overeenkomstig Artikel 6.1.
Vergunningen
Basisvergunningen en Secundaire Vergunningen.
Verstrekte Gegevens
De gegevens inzake eigendomsstructuren en erfdienstbaarheden
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
13/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
op het Bouwterrein, archeologische opgravingen, grondsituatie,
kabels en leidingen,… zoals gevoegd bij het Bestek en,
desgevallend geactualiseerd, opgenomen in BIJLAGE 9 bij
deze Overeenkomst.
Verzoeningscommissie
De commissie ter vermijding van geschillen opgenomen in
Artikel 26.
Voorlopige Beschikbaarheidsdatum
Datum
waarop
de
Opdrachtgever
effectief
het
Beschikbaarheidscertificaat aan de Opdrachtnemer afgeeft.
Voorstel van Wijziging
Het voorstel voor een wijziging bedoeld in Artikel 22.2.1.
Waarborgperiode
De periode die ingaat op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum
en verstrijkt op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum, ten
vroegste twee jaar later. Tijdens de Waarborgperiode dient de
Opdrachtnemer te verhelpen aan eventuele tekortkomingen
vastgesteld op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum alsook op
die datum onzichtbare tekortkomingen die tijdens de
Waarborgperiode worden vastgesteld.
Werkdag
Elke kalenderdag behalve een zaterdag, een zondag, een
wettelijke feestdag of een Vlaamse vakantiedag. Een Werkdag
loopt tussen 8u30 en 16u30.
Werkzaamheden
De verschillende verplichtingen van de Opdrachtnemer voor het
ontwerpen, bouwen en financieren van de Infrastructuur.
Wijziging
Een Wijziging aan de Opdracht, zoals bedoeld in Artikel 22.
Wijzigingscontract
Het document waarin de Wijziging aan de Overeenkomst wordt
opgenomen overeenkomstig Artikel 22.1
Wijzigingsvoorstel
Het voorstel van Wijziging met geschatte en voorlopige
informatie over de gevolgen van Wijziging dat de
Opdrachtnemer op eigen initiatief dan wel op initiatief van de
Opdrachtgever opmaakt, overeenkomstig de procedure van
Artikel 22.2.2.
ARTIKEL 2. HIËRARCHIE
In geval van tegenspraak tussen bepalingen uit deze Overeenkomst en Bijlagen zal volgende
rangorde worden toegepast, waarbij het hoger genoemde document voorrang heeft op het lager
genoemde:
1°
2°
3°
4°
De bepalingen uit deze Overeenkomst;
De Bijlagen bij deze Overeenkomst, behalve de bijlagen vermeld in de punten 3° tot
4°;
De Gunningsleidraad, de Selectieleidraad en de Verstrekte Gegevens;
De BAFO3.
met dien verstande dat wanneer, in onderling akkoord, een wijziging wordt
aangebracht aan voorgaande documenten de gewijzigde norm voorrang zal hebben op
de niet-gewijzigde norm en de meest recente wijziging voorrang zal hebben op de
oudere wijziging.
3
Behalve in het geval waarbij in de gunningsprocedure reeds na de Eerste Offerte een Voorkeursbieder werd
aangeduid, in welk geval de Eerste Offerte in bijlage van deze Overeenkomst wordt gevoegd.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
14/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 3. KERNVERPLICHTINGEN VAN DE OPDRACHTNEMER
§1.
De Opdrachtnemer moet, in uitvoering van deze Overeenkomst en onverminderd diens
verplichtingen op basis van artikel 99 A.U.R.:
§2.
1°
Alle Werkzaamheden verrichten ter verkrijging van het Aanvangsbevel in
overeenstemming met deze Overeenkomst;
2°
Alle
Werkzaamheden
verrichten
ter
verkrijging
van
Beschikbaarheidscertificaat in overeenstemming met deze Overeenkomst;
3°
Vanaf de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum de Infrastructuur aan de
Opdrachtgever ter beschikking stellen;
4°
De tienjarige aansprakelijkheid op zich nemen voor de Infrastructuur en voor de
grote herstellings- of belangrijke instaatstellings- of aanpassingswerken die
minder dan tien jaar na de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum zijn uitgevoerd;
5°
Alles doen wat voor het voorgaande nodig is en hierbij alle risico's dragen, voor
zover de Overeenkomst niet uitdrukkelijk iets anders bepaalt, en alle andere
verplichtingen op grond van deze Overeenkomst nakomen.
het
Alle kosten die de Opdrachtnemer moet maken om de hierboven genoemde
verplichtingen na te komen zijn voor zijn eigen rekening, behalve voor zover deze
Overeenkomst uitdrukkelijk iets anders bepaalt.
ARTIKEL 4. KERNVERPLICHTINGEN VAN DE OPDRACHTGEVER
§1.
De Opdrachtgever moet:
1°
de Financieringsvergoeding betalen;
2°
alle andere verplichtingen op grond van deze Overeenkomst nakomen.
§2.
De Opdrachtgever verleent op de Contractdatum aan de Opdrachtnemer een opstalrecht
op het Bouwterrein voor een duur tot aan de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum (behoudens
indien de Einddatum van deze Overeenkomst valt voor de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum
overeenkomstig Artikel 5) in overeenstemming met de bepalingen van Artikel 97 A.U.R.
Hiertoe zullen de Opdrachtgever en Opdrachtnemer de Opstalovereenkomst opgenomen in
BIJLAGE 6 ondertekenen en binnen een periode van 4 maanden na de Contractdatum en uiterlijk
op de Aanvangsdatum laten verlijden. De notariskosten en de registratiekosten zijn ten laste van
de Opdrachtnemer.
De Opstalovereenkomst zal een opschortende voorwaarde bevatten die bestaat in de aflevering
door de Opdrachtgever van het Aanvangsbevel overeenkomstig Artikel 7 (Aanvangsbevel) van
deze Overeenkomst.
Gedurende de duur van het opstalrecht zal de Opdrachtnemer het Bouwterrein en de Infrastructuur
niet met een conventionele hypotheek noch met een conventionele erfdienstbaarheid bezwaren
zonder hiervoor het schriftelijk en voorafgaand akkoord van de Opdrachtgever te hebben
bekomen.
Na afloop van het opstalrecht zullen de opstallen toekomen aan de Opdrachtgever, vrij van alle
zakelijke en persoonlijke rechten en zonder dat nog enige vergoeding voor de gerealiseerde
opstallen is verschuldigd, zodat de Opdrachtgever eigenaar van de Infrastructuur wordt.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
15/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 5. INWERKINGTREDING EN DUUR
§1.
Deze Overeenkomst treedt in werking op de Contractdatum en blijft van kracht tot op de
Einddatum.
§2.
De Einddatum zal vallen op de [** vijftiende/twintigste verjaardag van de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum] tenzij deze Overeenkomst eerder in overeenstemming met
Artikel 20 (Beëindiging, niet-nakoming, schade) wordt beëindigd. In dit laatste geval is
de datum van de beëindiging van deze Overeenkomst de Einddatum.
ARTIKEL 6. PERIODE TOT AAN HET AANVANGSBEVEL
6.1. Voorbereiden van het Uitvoeringsontwerp
§1.
De Opdrachtnemer zal de ontwerpschetsen opgenomen in zijn Aanvraagdossier (zoals
gevoegd bij zijn BAFO4) in het Uitvoeringsontwerp omzetten. Het Uitvoeringsontwerp
moet worden opgemaakt binnen het kader van het Stedenbouwkundig Attest en, voor
zover het Stedenbouwkundig Attest op specifieke punten geen wijzigingen heeft
aangebracht, de plannen opgenomen in het Aanvraagdossier (Bijlage 3).
§2.
De Opdrachtnemer zal het Uitvoeringsontwerp aan de Opdrachtgever meedelen binnen
[**één maand] na de Contractdatum. De Opdrachtgever zal vervolgens binnen een
termijn van [**één maand] schriftelijk bevestigen of hij het Uitvoeringsontwerp al dan
niet aanvaardt.
Indien de Opdrachtgever het Uitvoeringsontwerp niet aanvaardt, deelt hij binnen
diezelfde termijn tevens schriftelijk zijn bezwaren mee aan de Opdrachtnemer. De
Opdrachtgever kan de aanvaarding van het Uitvoeringsontwerp enkel weigeren op grond
van strijdigheid ervan met de Outputspecificaties, het Stedenbouwkundig Attest en/of de
documenten opgenomen in het Aanvraagdossier van het Stedenbouwkundig Attest.
De Opdrachtnemer beschikt vervolgens over een termijn van [**twintig kalenderdagen]
om het Uitvoeringsontwerp aan te passen aan de bezwaren van de Opdrachtgever en om
het aangepaste Uitvoeringsontwerp opnieuw voor aanvaarding aan de Opdrachtgever mee
te delen. De Opdrachtgever zal binnen [**twintig kalenderdagen] na ontvangst van het
aangepaste Uitvoeringsontwerp schriftelijk bevestigen of hij het aangepaste
Uitvoeringsontwerp al dan niet aanvaardt. Bij niet-aanvaarding wordt dezelfde procedure
opnieuw gevolgd totdat het Uitvoeringsontwerp door de Opdrachtgever wel wordt
aanvaard.
Een aanvaarding van het Uitvoeringsontwerp kan in geen enkel opzicht als een erkenning
van de vergunbaarheid van dit ontwerp of de erkenning van enige andere
aansprakelijkheid met betrekking tot dit ontwerp worden opgevat.
§3.
Indien Partijen [**zestig kalenderdagen] na de eerste mededeling van het
Uitvoeringsontwerp door de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever over het
Uitvoeringsontwerp nog geen overeenstemming hebben bereikt, kan de procedure
opgenomen in Artikel 26 (Escalatieprocedure) van deze Overeenkomst worden
toegepast.
4
Behalve in het geval waarbij in de gunningsprocedure reeds na de eerste offerte een voorkeursbieder heeft
aangeduid, in welk geval de ontwerpschetsen voor de aanvraag van het stedenbouwkundig attest best in een
aparte bijlage van deze Overeenkomst worden gevoegd.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
16/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
6.2. Aanvragen en verkrijgen van de Vergunningen
§ 1.
De Opdrachtnemer is zelf en als enige verantwoordelijk voor het tijdig aanvragen van de
Basisvergunningen voor de realisatie van de Infrastructuur. De vergunningsaanvraag
dient gebaseerd te zijn op het Uitvoeringsontwerp en, in principe, op het als BIJLAGE 3
gevoegde Stedenbouwkundig Attest.
De Opdrachtnemer staat eveneens in voor het tijdig aanvragen en, desgevallend,
vernieuwen van Secundaire Vergunningen vereist voor het ontwerp, de bouw en de
financiering van de Infrastructuur.
Wanneer dit wettelijk vereist is, zal de Opdrachtgever de voormelde Vergunningen in
naam en voor rekening van de Opdrachtnemer aanvragen, op basis van het door de
Opdrachtnemer voorgelegde dossier. De Opdrachtgever licht de Opdrachtnemer
onverwijld in van beslissingen in het kader van de vergunningsaanvraag.
§ 2.
De Opdrachtnemer is als ontwerper verantwoordelijk voor de eventuele aanpassing van
het Uitvoeringsontwerp met de bedoeling om aan de opmerkingen of vragen van de
vergunningverlenende instanties tegemoet te komen.
§3.
Tot de verantwoordelijkheid van de Opdrachtnemer behoort tevens het uitvoeren en
naleven van de gebeurlijk door de vergunningverlenende instanties opgelegde bijzondere
vergunningsvoorwaarden die betrekking hebben op de Infrastructuur, ook indien de
Vergunningen op naam van de Opdrachtgever zijn aangevraagd en verkregen.
§4.
Bij afloop van de geldigheids(duur) van een Vergunning staat de Opdrachtnemer in voor
de tijdige vernieuwing, verlenging of wederaanvraag van de betreffende Vergunningen.
6.3. Financiering
§1.
De Opdrachtnemer staat zelf als enige in voor alle noodzakelijke financiering voor het
verrichten van de Werkzaamheden onder deze Overeenkomst en/of de eventuele
Wijzigingen aangenomen overeenkomstig Artikel 22 (Wijzigingen). De Opdrachtnemer
kan zich niet beroepen op moeilijkheden, hoe ernstig ook, met betrekking tot de
financiering, om zich aan zijn verplichtingen onder deze Overeenkomst te onttrekken,
onverminderd de toepassing van Artikel 17 (Bijzondere bepalingen bij Geval van
Overmacht).
§2.
Indien de Opdrachtnemer in zijn Offerte heeft aangegeven dat hij beroep doet op externe
financiering, moet de Opdrachtnemer uiterlijk drie (3) maanden na de Contractdatum met
de Financier Financial Close bereiken. De Opdrachtnemer moet op de datum van
Financial Close een door de Financier ondertekende bevestiging van Financial Close
overeenkomstig het in BIJLAGE 7 opgenomen model overhandigen.
§3.
Indien de Opdrachtnemer in zijn Offerte heeft aangegeven dat hij beroep doet op externe
financiering, moet de Opdrachtnemer twintig (20) Werkdagen na de datum van Financial
Close aan de Opdrachtgever een volledige kopie van de financieringsovereenkomsten,
met inbegrip van aandeelhoudersleningen, aan de Opdrachtgever overhandigen. De
Opdrachtnemer mag vanaf de datum van Financial Close tot en met de Einddatum geen
bijkomende zekerheden stellen dan de zekerheden die in de financieringsovereenkomsten
op de rechten van de Opdrachtnemer tegenover de Opdrachtgever reeds worden verschaft.
6.4. Projectplanning
De Opdrachtnemer moet voorafgaand aan het Aanvangsbevel een projectplanning opmaken, op
basis van de projectplanning Bouwwerkzaamheden die hij bij zijn Offerte (Bijlage 4) heeft
voorgelegd.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
17/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
De Opdrachtnemer dient de projectplanning Bouwwerkzaamheden steeds up-to-date te houden en
hiernaar te handelen. De projectplanning dient continu, on-line en onbeperkt consulteerbaar te zijn
voor de Opdrachtgever.
6.5. Kabels en Leidingen
§ 1.
De Opdrachtgever zal alle inspanningen leveren om de inventaris van kabels en leidingen
(met inbegrip van hoogspanningsleidingen en -cabines) zoals opgenomen in het Bestek in
de loop van de Ontwerp- en Bouwfase steeds actueel te houden. Wijzigingen die van die
aard zijn dat zij de Werkzaamheden kunnen beïnvloeden moeten door de Opdrachtgever
onverwijld aan de Opdrachtnemer worden meegedeeld.
De Opdrachtnemer moet met betrekking tot de kabels en leidingen, met inbegrip van deze
die niet gekend of voorzienbaar waren op grond van het Bestek, de
coördinatiewerkzaamheden verrichten die met het oog op de uitvoering van de
Werkzaamheden noodzakelijk zijn. De coördinatiewerkzaamheden bestaan uit het
(doorlopend) inplannen van de verplaatsing van kabels en leidingen in de uitvoering van
de Bouwwerkzaamheden en van het overleggen met de kabel-, leiding- of
hoogspanningsnet-beheerder over de haalbaarheid van deze planning.
§ 2.
Wanneer het verwijderen of verleggen van een kabel of leiding (met inbegrip van een
hoogspanningsleiding en -cabine) door de desbetreffende kabel-, leiding- of
hoogspanningsnetbeheerder moet worden uitgevoerd, zal de Opdrachtgever hiertoe een
bevel verlenen aan de desbetreffende kabel-, leiding- of hoogspanningsnetbeheerder.
Deze bevelen moeten in functie van de projectplanning door de Opdrachtnemer worden
voorbereid, waarbij deze alle gegevens nodig voor het bevel tot verplaatsing van de
kabels en leidingen binnen het Bouwterrein dient op te lijsten. Het bevel tot verplaatsing
van de kabels en leidingen zal vervolgens door de Opdrachtgever aan de bevelgevende
overheid worden gegeven.
§ 3.
In de gevallen waarbij de kabel-, leiding- of hoogspanningsnetbeheerder de kosten van
het verplaatsen of verwijderen van de kabel of leiding niet op zich neemt, zullen de
kosten van de verplaatsing ten laste komen van de Opdrachtnemer, onverminderd de
toepassing van de regels voor Gevallen van Vergoeding wanneer de verplaatsing of
verwijdering als een Geval van Vergoeding kwalificeert.
6.6. Archeologisch onderzoek
De Opdrachtnemer staat in voor enig bijkomend archeologisch onderzoek op het Bouwterrein.
6.7. Grondonderzoek
De Opdrachtgever zal de minimale verplichtingen naleven die naar aanleiding van het verlenen
van het opstalrecht krachtens de geldende Vlaamse Reglementering inzake bodemverontreiniging
op hem rusten.
De Opdrachtgever heeft daarenboven de wettelijk vereiste gegevens met betrekking tot de
bodemsituatie opgenomen in de Verstrekte Gegevens. De Opdrachtnemer staat in voor elk verder
grondonderzoek dat hij nodig zou achten. De Opdrachtnemer dient daarenboven bij de uitvoering
van het grondverzet alle wettelijke verplichtingen te vervullen.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
18/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
6.8. Inname openbare weg
§1.
De Opdrachtnemer staat in voor het inventariseren van de omvang en het tijdstip van de
noodzakelijke inname van de openbare weg. Als de Opdrachtnemer wil dat een
verkeersmaatregel wordt genomen moet hij daartoe een aanvraag voorbereiden en aan de
Opdrachtgever overmaken.
§2.
De Opdrachtgever maakt het verzoek voor de inname van de openbare weg zo snel
mogelijk over aan de bevoegde wegbeheerder. Indien de Opdrachtgever hier zelf voor
verantwoordelijk is, zal hij een inname van de openbare weg slechts kunnen weigeren of
aan een vergoeding onderwerpen voor zover deze weigering of vergoeding nauwkeurig en
redelijk wordt gemotiveerd.
§3.
De Opdrachtnemer moet de desgevallend de aan de wegbeheerder verschuldigde
vergoeding betalen.
6.9. Aanvangsgarantie
§ 1.
De Opdrachtnemer moet, uiterlijk [**30 Werkdagen] na de Contractdatum, tot zekerheid
van de nakoming van zijn verplichtingen op grond van deze Overeenkomst, ten gunste
van de Opdrachtgever een bankgarantie stellen in één van de vormen bedoeld in Artikel
26, § 1 A.U.R. en Artikel 27, § 2 A.U.R, voor een bedrag gelijk aan [**25%] 5 van het
totaalbedrag aan Financieringsvergoedingen (zoals opgenomen in Error! Reference
source not found. eerste lid), en het bewijs ervan aan de Opdrachtgever meedelen.
§ 2.
De Aanvangsgarantie moet een looptijd tot [**24 maanden] na de Geplande
Beschikbaarheidsdatum, i.e. tot op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum, hebben. Als de
Geplande Beschikbaarheidsdatum als gevolg van een Geval van Overmacht, een Geval
van Uitstel of een Tekortkoming Opdrachtgever verschuift, moet de Opdrachtnemer voor
verlenging van de looptijd van de Aanvangsgarantie met dezelfde periode zorgen.
§ 3.
De Aanvangsgarantie wordt vrijgegeven bij helften: de ene helft op de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum en de andere helft op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum.
6.10. Verzekeringen
§ 1.
De Opdrachtnemer verbindt zich ertoe de in BIJLAGE 8 bij deze Overeenkomst
opgesomde verzekeringen af te sluiten bij kredietwaardige maatschappijen [**met een
minimum lange termijnrating Standard & Poor’s van A, of gelijkwaardig / **bij een in
België erkende eersterangs verzekeringsmaatschappij]. De Opdrachtnemer neemt daarbij
tevens de bepalingen van Artikel 99, 5° A.U.R. in acht.
§ 2.
De Opdrachtnemer legt binnen [**dertig dagen] na Contractdatum het bewijs van het
sluiten van de verzekeringen aan de Opdrachtgever voor. De Opdrachtgever beschikt na
ontvangst van deze documenten over een termijn van [**15 kalenderdagen] om na te
gaan of de bepalingen van de meegedeelde verzekeringen voldoen aan de vereisten van de
Opdrachtgever6.
5
Dit dient te worden bepaald in concreto, in functie van de aard en de grootte van de Opdracht, waarbij
rekening dient te worden gehouden met de bepalingen van artikel 99, 1° A.U.R. waarin wordt bepaald dat de
borgtocht wordt berekend op grond van de kostprijs van het te verwezenlijken bouwwerk, exclusief de
kosten voor financiering, ontwerp en studie en behoudens andersluidende bepalingen in de
opdrachtdocumenten. Van artikel 99, 1° A.U.R. kan desgevallen wel worden afgeweken (zonder
motivering).
6
Opmerking: De opdrachtgevende overheid moet voorzichtig omspringen met deze vereiste. Deze geldt
immers enkel voor deze verzekeringen die reeds vanaf de Contractdatum kunnen worden gesloten, en niet
voor vb. verzekeringen die pas vanaf de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum kunnen worden gesteld. Dit
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
19/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
[De verzekeringen dienen een clausule te bevatten waarbij de verzekeraars van de
Opdrachtnemer er zich toe verbinden de Aanbestedende Overheid van de schorsing of de
verbreking van de polissen kennis te geven. Tevens zullen deze polissen een clausule
moeten bevatten waarbij alle schadeloosstellingen in hoofde van de borgen rechtstreeks
tot het patrimonium van de Opdrachtgever of van de benadeelde derde behoren, vanaf het
ogenblik waarop ze door de verzekeraar verschuldigd zijn.]
§ 3.
De Opdrachtnemer blijft aansprakelijk voor het onderschrijven door zijn onderaannemers
van de verzekeringen voor de uitvoering van hun taken in het kader van de Opdracht.
§ 4.
De verplichtingen van de Opdrachtnemer die uit deze Overeenkomst voortvloeien en zijn
contractuele en buitencontractuele aansprakelijkheden worden niet beperkt of verminderd
door enige bepaling betreffende verzekeringen in dit Artikel, noch geven deze aanleiding
tot enige gedeelde aansprakelijkheid tussen de Opdrachtgever en de Opdrachtnemer.
De verliezen en/of schadegevallen die niet zijn gedekt ten gevolge van de toepassing van
de franchise en uitzonderingen voorzien in de verschillende polissen, blijven aldus
evenzeer ten laste van de Opdrachtnemer voor zover deze laatste hiervoor aansprakelijk
kan worden gehouden.
§5.
De Opdrachtnemer zal de op hem rustende verplichtingen ingevolge de afgesloten
polissen respecteren, in het bijzonder op het vlak van de schadegevallen en zal
verantwoordelijk zijn ingeval van nalatigheid.
§6.
De bijkomende premies voor verlenging van de duur van de Overeenkomst naar
aanleiding van welke vertragingen of voorgevallen schadegevallen dan ook zullen ten
laste zijn van de Opdrachtnemer.
ARTIKEL 7. HET AANVANGSBEVEL
De Opdrachtgever moet het Aanvangsbevel geven aan de Opdrachtnemer binnen de zeven (7)
Werkdagen nadat:
1°
de Opdrachtnemer het schriftelijk bewijs heeft voorgelegd dat hij de nodige
Vergunningen voor de uitvoering van de Werkzaamheden heeft verkregen; en
2°
in het geval de Opdrachtnemer in zijn Offerte heeft aangegeven dat hij beroep doet op
externe financiering, de Opdrachtnemer het in Artikel 6.3, § 2 bedoelde schriftelijk bewijs
heeft voorgelegd dat hij Financial Close heeft verkregen en hij de
financieringsovereenkomsten heeft overgelegd overeenkomstig Artikel 6.3, § 3; en
3°
de Opdrachtnemer de Aanvangsgarantie heeft verstrekt; en
4°
de Opdrachtnemer het schriftelijk bewijs dat hij voldaan heeft aan zijn verzekeringsplicht
op grond van Artikel 6.10 heeft voorgelegd.
wordt best verduidelijkt in de lijst van verzekeringen in BIJLAGE 8. De Opdrachtnemer zal in dat geval niet
de gehele polis moeten voorleggen, een attest van verzekering volstaat.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
20/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 8. PERIODE VANAF HET AANVANGSBEVEL TOT HET
BESCHIKBAARHEIDSCERTIFICAAT
8.1. Bouw van de Infrastructuur
§ 1.
§ 2.
De Opdrachtnemer moet de Infrastructuur bouwen overeenkomstig:
1°
het in Artikel 6.1 bedoelde Uitvoeringsontwerp;
2°
de Outputspecificaties en de Regelgeving;
3°
de in Artikel 6.4 bedoelde, op dat ogenblik geldende, projectplanning voor de
uitvoering van de Bouwwerkzaamheden;
4°
de regels van de kunst.
De Opdrachtnemer mag voorafgaand aan het Aanvangsbevel geen andere
Werkzaamheden uitvoeren dan de Werkzaamheden die onder Artikel 6 (Periode tot aan
het Aanvangsbevel) bedoeld zijn.
8.2. Het Bouwterrein
Vanaf de Aanvangsdatum tot en met de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum moet de
Opdrachtnemer het Bouwterrein beheren en onderhouden en instaan voor de veiligheid en
orde op het Bouwterrein, overeenkomstig de bepalingen van Artikel 79 A.U.R. Hij zal
hierbij de normen gesteld door de veiligheidscoördinator respecteren.
[OPTIONEEL
8.3. Onderaannemer7
De bepalingen van de Artikelen 12, 13, 14 en 15 A.U.R. inzake onderaannemers zijn van
toepassing tijdens de uitvoering van deze Overeenkomst.]
8.4. Afgifte Beschikbaarheidscertificaat
§1.
Indien de Opdrachtnemer meent dat de Infrastructuur aan de Beschikbaarheidseisen
voldoet, ongeacht of dit het geval is vóór, bij of na het verstrijken van de Geplande
Beschikbaarheidsdatum, moet de Opdrachtnemer daarvan bij ter post aangetekende brief
aan de Opdrachtgever kennis geven en tezelfdertijd om de afgifte van het
Beschikbaarheidscertificaat verzoeken. De Opdrachtnemer voegt daartoe een rapport ten
behoeve van de Opdrachtgever bij waaruit blijkt dat aan de Beschikbaarheidseisen wordt
voldaan.
Vanaf de ontvangst van de in de eerste alinea vermelde kennisgeving gaat de
Opdrachtgever, in aanwezigheid van de Opdrachtnemer, onmiddellijk over tot het nazicht
of aan de Beschikbaarheidseisen wordt voldaan. Vastgestelde afwijkingen worden door
de Opdrachtgever gesignaleerd aan de Opdrachtnemer.
7
Overeenkomstig Artikel 12 A.U.R. kunnen desgevallend eisen worden opgenomen in de DBF-Overeenkomst
aangaande de minimumeisen waaraan de onderaannemers dienen te voldoen inzake financiële en economische
draagkracht, inzake de erkenningsreglementering etc.
Voor zover er sprake is van aangeduide onderaannemers in de BAFO dient de Opdrachtnemer verplicht een beroep
te doen op die aangeduide onderaannemers, behoudens bij andersluidende toestemming van de Opdrachtgever.
Door evenwel Artikel 12 A.U.R. e.v. van toepassing te verklaren en hier niet van af te wijken, zullen al die
bepalingen van toepassing zijn.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
21/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Binnen [**de 15 kalenderdagen] vanaf de dag volgend op de kennisgeving wordt
naargelang het geval het Beschikbaarheidscertificaat afgeleverd (desgevallend met een
korting wegens minwaarde overeenkomstig Artikel 71 A.U.R.), dan wel een procesverbaal van weigering hiervan opgemaakt.
Bij overschrijding van de in het vorige lid vermelde termijn door de schuld van de
Opdrachtgever is hij aan de Opdrachtnemer per kalenderdag vertraging de conform
Artikel 14.2, § 2 vastgestelde interest verschuldigd als zou het
Beschikbaarheidscertificaat wel tijdig zijn afgeleverd.
Wanneer wordt vastgesteld dat de Infrastructuur aan de Beschikbaarheidseisen voldoet,
wordt deze vermoed, tot bewijs van het tegendeel, in die toestand te hebben verkeerd
vanaf de datum van het Beschikbaarheidscertificaat.
Het afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat verhindert niet dat een aantal
restpunten worden geformuleerd die door de Opdrachtnemer tijdens de Waarborgperiode
onmiddellijk dienen te worden verholpen.
§2.
Indien de Infrastructuur niet aan de Beschikbaarheidseisen voldoet, brengt de
Opdrachtnemer de Infrastructuur, zonder verwijl en alleszins binnen de hiertoe door de
Opdrachtgever vastgestelde termijn, in overeenstemming met wat vereist is opdat aan de
Beschikbaarheidseisen wordt voldaan.
De Opdrachtnemer laat de Opdrachtgever vervolgens bij ter post aangetekende brief
weten dat hij meent dat de Infrastructuur aan de Beschikbaarheidseisen voldoet. Binnen
de [**15 kalenderdagen] vanaf de dag volgend op de ontvangst van die mededeling wordt
naargelang het geval een Beschikbaarheidscertificaat, dan wel een proces-verbaal van
weigering hiervan opgemaakt. In het laatste geval wordt de procedure, data en termijnen
uiteengezet onder §1 hiervoor opnieuw gevolgd totdat de Infrastructuur aan de
Beschikbaarheidseisen voldoet.
8.5. Vergoeding bij te late Beschikbaarheid
§ 1.
De Opdrachtnemer moet aan de Opdrachtgever een vergoeding betalen voor elke dag dat
de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum later is dan de Geplande Beschikbaarheidsdatum.
Deze vergoeding kan worden beschouwd als een redelijke inschatting van de schade die
de Opdrachtgever lijdt als gevolg van de latere Voorlopige Beschikbaarheidsdatum en is
gelijk aan [2.500 EUR] per kalenderdag voor de eerste [30] kalenderdagen vertraging,
gelijk aan [3.500 EUR] per kalenderdag voor de daaropvolgende [30] kalenderdagen
vertraging en gelijk aan [5.000 EUR] per kalenderdag voor alle resterende kalenderdagen
vertraging8. Deze vergoeding voor te late Voorlopige Beschikbaarheid wordt toegepast
zonder dat een proces-verbaal moet worden opgesteld, en wordt dan ook van rechtswege
op het totaal aantal kalenderdagen vertraging toegepast9.
De totale op grond van deze paragraaf opgelopen vergoeding kan niet hoger zijn dan
[15%]10 van het totaalbedrag aan Financieringsvergoedingen.
8
Dit dient te worden bepaald in concreto, in functie van de aard en de grootte van de Opdracht.
De opdrachtgevende overheid wordt eraan herinnerd dat het bedrag voor deze vertragingsboete niet
lichtzinnig mag worden bepaald. Door de structuur van het contract worden de opdrachtnemers zelf al voor
een vertraging gestraft, aangezien zij dan ook pas later de Financieringsvergoedingen zullen krijgen. Een te
hoog bedrag zal tot offertes met een hoge Financieringsvergoeding aanleiding geven. Het verdient
aanbeveling met een systeem van geëscaleerde vertragingsboetes te werken. De hoogte van de boetes moet
ook in verhouding staan met de schade die de opdrachtgevende overheid verwacht te lijden als gevolg van de
corresponderende vertraging. Anderzijds hebben de boetes voorzien in de A.U.R. mogelijk niet het gewenste
ontradend effect. De boetes kunnen eventueel wel hoog worden gesteld in de gevallen waarbij het bereiken
van de Beschikbaarheid op één welbepaalde datum werkelijk essentieel is.
10
Dit dient te worden bepaald in concreto, in functie van de aard en de grootte van de Opdracht.
9
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
22/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
§ 2.
De in dit Artikel bepaalde boetes voor vertraging zullen door de Opdrachtgever in eerste
instantie worden ingehouden van het resterende bedrag van de Aanvangsgarantie, en voor
het gedeelte van de boetes dat het nog beschikbare gedeelte van de Aanvangsgarantie zou
overstijgen, achtereenvolgens worden verrekend met de uit te betalen
Financieringsvergoedingen.
[OPTIONEEL
8.5. Vergoeding bij vervroegde Beschikbaarheid
De Opdrachtgever moet aan de Opdrachtnemer een vergoeding betalen voor elke dag dat
de
Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum
vroeger
is
dan
de
Geplande
Beschikbaarheidsdatum. Deze vergoeding is gelijk aan [1,000 EUR] per kalenderdag,
zonder opstelling van een proces-verbaal en wordt van rechtswege op het totaal aantal
kalenderdagen waarbij deze Werkzaamheden vroeger dan gepland zijn beëindigd,
toegepast. Het totale op grond van deze paragraaf te betalen bedrag kan niet hoger zijn
dan [100.000 EUR] 11.]
8.6. Verplichtingen op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum
Op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum, zal:
(a)
de Opdrachtnemer de Infrastructuur in een ordelijke staat verlaten met
medeneming van alle roerende zaken die hem in eigendom toebehoren, tenzij de
Opdrachtgever en de Opdrachtnemer anders zouden overeenkomen;
(b)
de toegang voor de Opdrachtnemer tot de Infrastructuur van rechtswege
eindigen, behoudens voor wat betreft het uitvoeren van de werken door de
Opdrachtnemer tijdens de Waarborgperiode.
ARTIKEL 9. PERIODE VANAF DE VOORLOPIGE
BESCHIKBAARHEIDSDATUM TOT EN MET DE DEFINITIEVE
BESCHIKBAARHEIDSDATUM
9.1. Verplichtingen van de Opdrachtnemer tijdens de Waarborgperiode
§1.
De Opdrachtnemer stelt de Infrastructuur vanaf de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum ter
beschikking van de Opdrachtgever en verschaft hem het ongestoord genot ervan.
§2.
De Opdrachtnemer zal gedurende de Waarborgtermijn die ingaat op de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum en loopt tot en met de Definitieve Beschikbaarheidsdatum
eventuele tekortkomingen die werden vastgesteld in het Beschikbaarheidscertificaat
onmiddellijk verhelpen.
De Opdrachtnemer zal gedurende de Waarborgperiode instaan voor de herstelling van
gebreken die nog onzichtbaar waren op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum en die
tijdens de Waarborgperiode worden vastgesteld.
11
Ook met een eventuele vergoeding of 'bonus' voor vervroegde beschikbaarheid is de overheid best
voorzichtig. Het feit dat een bepaalde infrastructuur vroeger afgewerkt en beschikbaar is, zal praktisch
immers niet altijd goed uitkomen voor de overheid. Daarenboven heeft de Opdrachtnemer er sowieso belang
bij om zo snel mogelijk het Beschikbaarheidscertificaat te behalen, aangezien op deze manier zijn bouw- en
financieringskosten vroeger zullen worden terugbetaald. Daarom lijkt het opnieuw aangewezen om
eventuele vergoedingen voor vroegere beschikbaarheid goed op de noden van het concrete project af te
stemmen.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
23/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
In het geval van herstellingen tijdens de Waarborgperiode die niet rechtstreeks
voortvloeien uit een Tekortkoming Opdrachtnemer, of die niet waren opgenomen in het
Beschikbaarheidscertificaat of die niet onzichtbaar waren op de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum, dient de Opdrachtgever de aangetoonde kosten van het herstel,
overeenkomstig de modaliteiten bepaald in het systeem van kwaliteitsborging van Artikel
11, te vergoeden.
9.2. Afgifte Proces-verbaal van Definitieve Beschikbaarheid
§1.
Het nazicht op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum met het oog op de afgifte van het
Proces-Verbaal van Definitieve Beschikbaarheid, geschiedt in aanwezigheid van de
Opdrachtnemer nadat hij tenminste [**7 kalenderdagen] hiervoor bij ter post
aangetekende brief werd opgeroepen, behoudens wanneer de Opdrachtnemer geen gevolg
geeft aan de oproeping.
Op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum wordt naargelang het geval het Proces-Verbaal
afgeleverd, dan wel een proces-verbaal van weigering hiervan opgemaakt.
Indien het Proces-verbaal van Definitieve Beschikbaarheid niet wordt afgeleverd, brengt
de Opdrachtnemer de Infrastructuur, zonder verwijl en alleszins binnen de hiertoe door de
Opdrachtgever vastgestelde termijn, in overeenstemming met wat vereist is opdat het
Proces-Verbaal van Definitieve Beschikbaarheid zou kunnen worden afgeleverd. Voor de
eventuele restpunten die worden vastgesteld op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum
wordt een bijkomend bedrag ingehouden op de Aanvangsgarantie ten belope van
tweemaal de kosten nodig om aan deze restpunten te verhelpen. Deze inhouding wordt
naarmate wordt vastgesteld dat aan de restpunten is verholpen, binnen de [**zestig
kalenderdagen] volgend op de tegensprekelijke vaststelling hiervan, vrijgegeven.
De Opdrachtnemer laat de Opdrachtgever vervolgens bij ter post aangetekende brief
weten dat aan de eisen voor Definitieve Beschikbaarheid wordt voldaan. Binnen de
maand volgend op de ontvangst van die mededeling wordt naargelang het geval het
Proces-Verbaal afgeleverd, dan wel een proces-verbaal van weigering hiervan opgemaakt.
In het laatste geval wordt dezelfde procedure opnieuw gevolgd totdat aan de eisen voor
Definitieve Beschikbaarheid wordt voldaan.
§2.
De Opdrachtgever zal het Proces-Verbaal van Definitieve Beschikbaarheid op de
Definitieve Beschikbaarheidsdatum afgeven indien de Opdrachtgever heeft vastgesteld
dat aan de eisen voor Definitieve Beschikbaarheid wordt voldaan, en de Opdrachtnemer
voldoet aan de volgende voorwaarden:
-
§3.
de Opdrachtnemer heeft alle nuttige documenten welke betrekking hebben op de
uitvoering van de verplichtingen voortvloeiend uit deze Overeenkomst
overzichtelijk en logisch gerangschikt aan de Opdrachtgever verstrekt;
de Opdrachtnemer heeft alle garanties die door het Personeel Opdrachtnemer aan
de Opdrachtnemer in verband met de uitvoering van de Werkzaamheden zijn
verstrekt, aan de Opdrachtgever overgedragen;
de Opdrachtnemer heeft alle Vergunningen aan de Opdrachtgever verschaft, die in
verband met de uitvoering van de Werkzaamheden aan hem zijn verstrekt en de
Opdrachtnemer heeft zich ertoe ingespannen om de Vergunningen (als dat nodig is)
te doen overdragen op naam van de Opdrachtgever of een door de Opdrachtgever
aangewezen derde.
Bij afgifte van het Proces-Verbaal van Definitieve Beschikbaarheid wordt de tweede helft
van de Aanvangsgarantie vrijgegeven.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
24/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 10. PERIODE VANAF DE DEFINITIEVE
BESCHIKBAARHEIDSDATUM TOT EN MET DE EINDDATUM
De Opdrachtgever zal aan de Opdrachtnemer de verschuldigde Financieringsvergoedingen betalen
tot op de Einddatum van deze Overeenkomst, onverminderd de bepalingen inzake voortijdige
beëindiging van deze Overeenkomst.
ARTIKEL 11.
KWALITEITSBORGING
De Opdrachtnemer dient bij de uitvoering van de Werkzaamheden de kwaliteitsborging te
verzekeren overeenkomstig de bepalingen van het plan van aanpak voor de kwaliteitsborging (dat
hij bij zijn BAFO12 heeft opgenomen) (Bijlage 4).
ARTIKEL 12.
OPVOLGING DOOR DE OPDRACHTGEVER
§1.
De Opdrachtgever doet slechts een algemene opvolging van de uitvoering van de
Opdracht.
§2.
De Opdrachtnemer is verplicht op regelmatige basis de Opdrachtgever in te lichten over
de voortgang van de Bouwwerkzaamheden in de mate dat dit noodzakelijk is voor de
opvolging van de werken en telkens wanneer de Opdrachtgever hierom vraagt.
§3.
De Opdrachtnemer belegt minstens één keer per maand waarbinnen effectief
Bouwwerkzaamheden hebben plaatsgevonden een werfvergadering met de
Opdrachtgever. Minstens één week voor de werfvergadering bezorgt de Opdrachtnemer
een up-to-date projectplanning aan de Opdrachtgever.
§4.
De Opdrachtnemer houdt een dagboek van de werken bij waarbij de gegevens bedoeld in
Artikel 83 A.U.R. worden opgenomen en waarvan de Opdrachtgever te allen tijde inzage
kan nemen. Op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum overhandigt de Opdrachtnemer dit
dagboek aan de Opdrachtgever.
ARTIKEL 13.
BETALINGSMECHANISME
De Financieringsvergoeding [***per jaar / kwartaal / maand] voor de uitvoering van de
Werkzaamheden bedraagt [**bedrag].13
Vanaf de afgifte van het Beschikbaarheidscertificaat betaalt de Opdrachtgever de
[jaarlijks/kwartaal/maandelijkse] Financieringsvergoeding aan de Opdrachtnemer, tot op de
Einddatum van deze Overeenkomst, overeenkomstig de bepalingen van Artikel 98, 2° A.U.R.
12
Behalve in het geval waarbij in de gunningsprocedure reeds na de eerste offerte een voorkeursbieder heeft
aangeduid, waarbij het systeem van kwaliteitsborging uit de Eerste Offerte als verplichtend geldt.
13
Zie voor een alternatief betalingsmechanisme onze suggestie in de Gunningsleidraad.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
25/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 14.
FACTURATIE
14.1. Verklaring van schuldvordering en facturatie
§1.
Vanaf het afleveren van het Beschikbaarheidscertificaat, zendt de Opdrachtnemer [**
maandelijks/jaarlijks/per kwartaal], een verklaring van schuldvordering aan de
Opdrachtgever voor de Financieringsvergoeding.
§2.
De Opdrachtgever verifieert de verklaring van schuldvordering binnen een termijn van
dertig dagen vanaf de datum van ontvangst van de schuldvordering en verzoekt de
Opdrachtnemer voor de aanvaarde Financieringsvergoeding een factuur op te stellen.
14.2. Betaling aan de Opdrachtnemer
§1.
De factuur zoals bedoeld in 14.1, § 2 wordt betaald binnen de dertig dagen na ontvangst
ervan.14
§2.
Achterstallige betalingen zullen interest opleveren volgens Artikel 69 A.U.R.15
ARTIKEL 15.
PROCEDURE BIJ BIJZONDERE OMSTANDIGHEDEN
15.1. Mededeling van de Bijzondere Omstandigheid
§1.
De Opdrachtnemer is verplicht, op straffe van verval, de Opdrachtgever ten spoedigste,
en ten laatste binnen de [**15 Werkdagen] nadat hij kennis heeft gekregen van een
bepaalde omstandigheid (of hiervan redelijkerwijze kennis had moeten hebben), bij ter
post aangetekende brief in te lichten wanneer hij feiten of eender welke omstandigheden
vaststelt die naar zijn inzicht als een Bijzondere Omstandigheid (Geval van Overmacht,
Geval van Uitstel, Geval van Vergoeding of Tekortkoming Opdrachtgever) kwalificeren.
Een dergelijke kennisgeving dient de volgende gedetailleerde informatie te bevatten:
§2.
(a)
of het naar de mening van de Opdrachtnemer een Geval van Uitstel, een Geval van
Vergoeding, een Geval van Overmacht dan wel een Tekortkoming Opdrachtgever
betreft, en meer bepaald om welk specifiek geval het gaat;
(b)
de oorzaken van het betreffende Geval van Uitstel, Geval van Vergoeding, Geval
van Overmacht of Tekortkoming Opdrachtgever; en
(c)
de genomen en de te nemen maatregelen om de gevolgen van de betrokken
Bijzondere Omstandigheid te beperken.
Indien de Opdrachtnemer meent dat er van een Geval van Uitstel, een Geval van
Overmacht of een Tekortkoming Opdrachtgever sprake is dat aanleiding moet geven tot
een verlating van de Geplande Beschikbaarheidsdatum, dient deze kennisgeving eveneens
het volgende te vermelden:
(a) de (te verwachten) duur van de vertraging;
14 Opmerking: de strikte eisen van artikel 95 A.U.R. inzake betalingen zijn overeenkomstig Artikel 96
A.U.R. niet van toepassing op promotieopdrachten van werken. Er kunnen desgevallend ruimere
betalingstermijnen worden bepaald.
15
Opmerking: Overeenkomstig Artikel 9, §1, 2° AUR kan van de bepalingen van Artikel 69 AUR niet
worden afgeweken, ook niet in het geval van een promotieopdracht van werken.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
26/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
(b) de mogelijkheden om de vertraging in te lopen; en
(c) de voorgestelde verlating van de Geplande Beschikbaarheidsdatum.
§3.
Indien de Opdrachtnemer bij een Geval van Vergoeding, een Geval van Uitstel of een
Tekortkoming Opdrachtgever tevens aanspraak wenst te maken op een financiële
vergoeding, zal hij een zo nauwkeurig mogelijke oplijsting en becijfering van de
Financiële Gevolgen bij zijn kennisgeving moeten voegen.
De Opdrachtnemer zal hierbij zo nauwkeurig mogelijk moeten aangeven wat de precieze
omvang van de Financiële Gevolgen is. Hij zal moeten aantonen dat de schade exclusief
door de ingeroepen Bijzondere Omstandigheid wordt veroorzaakt. Het bewijs van
stilstandschade van zijn materiaal zal hij dienen te leveren aan de hand van een
tegensprekelijke opname van het op het ogenblik van stillegging van de Werkzaamheden
geïmmobiliseerde materieel en werkloos geworden Personeel Opdrachtnemer.
Ter staving van de Financiële Gevolgen van de Bijzondere Omstandigheid legt de
Opdrachtnemer telkens ook een verklaring van een onafhankelijke expert voor, die de
door de Opdrachtnemer ingeroepen Financiële Gevolgen bestatigt.
Kosten die de Opdrachtnemer moet maken door het inschakelen van onderaannemers en
andere derden en die deel uitmaken van de Financiële Gevolgen moeten aantoonbaar
marktconform zijn.
§4.
Onmiddellijk nadat aan hem bekend werd dat zich een Bijzondere Omstandigheid heeft
voorgedaan, zal de Opdrachtnemer alle redelijke maatregelen nemen om de gevolgen van
de Bijzondere Omstandigheid zoveel als redelijkerwijze mogelijk te beperken.
§5.
Indien de Bijzondere Omstandigheid ertoe leidt dat de Bouwwerkzaamheden moeten
worden onderbroken, dient de Opdrachtnemer op zijn kosten alle nodige
voorzorgsmaatregelen te treffen teneinde de werken en de materialen te vrijwaren tegen
mogelijke beschadigingen door ongunstige weersomstandigheden, diefstal of
kwaadwillige daden.
15.2. Reactie van de Opdrachtgever
§1.
Binnen 15 Werkdagen na ontvangst van de kennisgeving genoemd in het Artikel 17.1, zal
de Opdrachtgever schriftelijk aan de Opdrachtnemer meedelen of (i) hij aanvaardt dat er
sprake is van een Bijzondere Omstandigheid, of (ii) hij nadere informatie nodig heeft om
een oordeel te kunnen vormen, of (iii) hij niet aanvaardt dat er sprake is van een
Bijzondere Omstandigheid.
Als de Opdrachtgever nadere informatie nodig heeft, moet de Opdrachtnemer die
informatie (voorzover hij daarover beschikt) binnen 15 Werkdagen aan de Opdrachtgever
bezorgen. De Opdrachtgever moet, binnen 15 Werkdagen na ontvangst van die
informatie, standpunt innemen met betrekking tot de kennisgeving van de Bijzondere
Omstandigheid.
§2.
Indien de Opdrachtgever echter:
(i) van oordeel is dat het niet gaat over een Bijzondere Omstandigheid; ofwel
(ii) niet akkoord gaat met de kwalificatie van deze Bijzondere Omstandigheid als
Geval van Uitstel, Geval van Vergoeding, Geval van Overmacht of
Tekortkoming Opdrachtnemer; ofwel
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
27/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
(iii) niet akkoord gaat met of de nieuw voorgestelde Geplande
Beschikbaarheidsdatum of de gevraagde vergoeding ter dekking van de
Financiële Gevolgen, of met beiden;
stelt hij hiervoor onverwijld de Escalatieprocedure bedoeld in Artikel 26 in werking.
§3.
Indien Partijen een akkoord bereiken over een nieuwe Geplande Beschikbaarheidsdatum
als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid en/of over de te betalen vergoeding, zal dit
schriftelijk worden vastgelegd.
15.3. Betaling van een vergoeding als gevolg van een Bijzondere Omstandigheid
De betalingsverplichtingen van de Opdrachtgever voortvloeiend uit Bijzondere Omstandigheden
worden voldaan door de onverwijlde, volledige betaling ineens door de Opdrachtgever van het te
betalen bedrag. Dergelijke betaling op grond van dit Artikel zal echter maar eerst kunnen
plaatsvinden na de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum.
ARTIKEL 16.
SPECIFIEKE BEPALINGEN BIJ GEVALLEN VAN UITSTEL EN
GEVALLEN VAN VERGOEDING
16.1. Algemeen
Dit Artikel bevat de gevolgen van de Gevallen van Uitstel en Gevallen van Vergoeding in het
kader van deze Overeenkomst.
16.2. Gevallen van Vergoeding
§1.
Een Geval van Vergoeding zal onder de voorwaarden van deze Overeenkomst aanleiding
kunnen geven tot een vergoeding door de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer.
§2.
De Financiële Gevolgen van Gevallen van Vergoeding zullen slechts voor vergoeding in
aanmerking komen voor zover de Financiële Gevolgen van het betrokken Geval van
Vergoeding meer dan [125.000 EUR]16 bedragen.
Voor zover evenwel het totale bedrag van de Financiële Gevolgen van alle Gevallen van
Vergoeding die zich tijdens de Werkzaamheden hebben voorgedaan en die,
overeenkomstig het vorige lid, voor risico van de Opdrachtnemer zijn gebleven, in totaal
meer dan [500.000 EUR], zal de Opdrachtgever de Opdrachtnemer alsnog voor het totaal
van deze Financiële Gevolgen vergoeden.
16.3. Gevallen van Uitstel
§1.
Een Geval van Vergoeding dat ook een Geval van Uitstel uitmaakt, zal in de eerste plaats
aanleiding kunnen geven tot een verlating van de Geplande Beschikbaarheidsdatum.
Het aangepaste tijdstip van de Geplande Beschikbaarheidsdatum als gevolg van een
Geval van Uitstel, zal door de Opdrachtgever worden bepaald rekening houdend met
(onder meer) de volgende parameters:
(a) de concrete gevolgen van het Geval van Uitstel;
16
De bedragen in § 2 dienen redelijk te zijn en te worden bepaald in functie van de grootte en de waarde van
de Opdracht. Die bedragen kunnen ook als een percentage van de Financieringsvergoeding worden bepaald.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
28/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
(b) de mogelijkheden van de Opdrachtnemer om de vertraging conform onderstaande
paragraaf 2 in te lopen of te beperken;
(c) het stilzitten van de Opdrachtnemer en het tijdverlies dat de Opdrachtnemer vóór het
Geval van Uitstel om andere redenen reeds had opgelopen, waardoor de
mogelijkheden om de vertragingen binnen de planning voor het bereiken van de
Geplande Beschikbaarheidsdatum op te vangen, zijn verminderd.
§2.
Naast een verlating van de Geplande Beschikbaarheidsdatum kan een Geval van Uitstel
ook aanleiding geven tot een vergoeding van de Financiële Gevolgen ervan voor de
Opdrachtnemer, conform het bepaalde in, en met toepassing van de drempelwaarden van,
Artikel 16.2 §2.
Hierbij moet ermee rekening worden gehouden dat bij een Geval van Uitstel het nadeel
voor de Opdrachtnemer dat reeds volledig door de verlating van de Geplande
Beschikbaarheidsdatum wordt ondervangen, geen deel uitmaakt van de Financiële
Gevolgen, zodat voor zulk Geval van Uitstel de Opdrachtgever geen vergoeding aan de
Opdrachtnemer zal moeten betalen.
Als bij een Geval van Uitstel de Opdrachtnemer echter de vertraging of een deel daarvan
tegen hogere kosten kan inlopen, moet de Opdrachtnemer dat op verzoek van de
Opdrachtgever doen. Deze kosten worden aan de Opdrachtnemer overeenkomstig de
procedure opgenomen in Artikel 15 vergoed met dien verstande dat er geen rekening
moet worden gehouden met de drempelwaarden opgenomen in Artikel 16.2 §2 zodat de
meerkost volgend uit de inspanningen om de vertragingen in te lopen, integraal aan de
Opdrachtnemer worden vergoed.
§3.
Indien een Geval van Uitstel vanaf het ogenblik van de melding ervan aan de
Opdrachtgever overeenkomstig Artikel 15.1, onafgebroken voortduurt voor een periode
van [**1 jaar], zal elk van de Partijen het recht hebben om de Overeenkomst op grond
van de bepalingen van Artikel 20.1.6 (Beëindiging bij voortdurend Geval van Uitstel) te
beëindigen.
ARTIKEL 17.
SPECIFIEKE BEPALINGEN BIJ EEN GEVAL VAN
OVERMACHT
17.1. Mededeling en beperking van het Geval van Overmacht
§1. In aanvulling op de verplichte meldingen opgenomen in Artikel 15.1 (Melding van een
Bijzondere Omstandigheid), zal de Opdrachtnemer indien hij melding maakt van een Geval
van Overmacht, ook nog de volgende aspecten meedelen:
(a) de invloed van het Geval van Overmacht op de nakoming van de verplichtingen uit
deze Overeenkomst door de mededelende Partij; en
(b) de door de mededelende Partij voorgestelde maatregelen ter oplossing van de
gevolgen voortvloeiende uit het Geval van Overmacht.
§2.
Net zoals de Opdrachtnemer, heeft ook de Opdrachtgever de plicht zo spoedig mogelijk
en ten laatste binnen de [**15 Werkdagen] de Opdrachtnemer te melden wanneer hij van
oordeel is dat er zich een Geval van Overmacht voordoet. Hij verleent hierbij de
informatie zoals uiteengezet in paragraaf 1 van Artikel 15.1 (Mededeling van de
Bijzondere Omstandigheid) en in paragraaf 1 van dit Artikel.
§3.
Terstond nadat zich naar zijn oordeel een Geval van Overmacht heeft voorgedaan, is de
mededelende Partij gehouden alle redelijke maatregelen te nemen om de nadelige
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
29/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
gevolgen van het betreffende Geval van Overmacht te voorkomen, minstens deze te
beperken. Deze beperking van de negatieve gevolgen kan in ieder geval niet enige
verplichting tot herbouw van tenietgegane onderdelen van de Infrastructuur inhouden
zonder dat Partijen over de kosten en tenlastelegging daarvan overeenstemming hebben
bereikt. Het beperken van de negatieve gevolgen kan wel het herstellen van kleine
schades en/of het treffen van maatregelen om te voorkomen dat ontstane schade verergert,
inhouden. Daarnaast is de mededelende Partij gehouden zijn verplichtingen uit de
Overeenkomst, voor zover redelijkerwijs mogelijk, onverkort na te komen.
17.2. Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht
Onverminderd het bepaalde in Artikel 17.4 (Betaling bij een Geval van Overmacht) zal, voor
zover sprake is van een Geval van Overmacht, de nakoming van de verplichtingen van Partijen uit
de Overeenkomst worden opgeschort totdat:
(a) het Geval van Overmacht niet meer meebrengt dat een Partij zijn verplichtingen uit deze
Overeenkomst niet kan nakomen of deze slechts tegen een Prohibitief Hoge Meerkost zal
kunnen nakomen; dan wel
(b) Partijen overeenstemming hebben bereikt over een Wijziging van de Overeenkomst in
overeenstemming met Artikel 22 (Wijzigingen) van de Overeenkomst zodat het Geval van
Overmacht met betrekking tot de uitvoering van de Overeenkomst wordt weggenomen.
17.3. Beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht
Indien sprake is van een Geval van Overmacht dat meer dan [**zes maanden] voortduurt of het
vaststaat dat een Geval van Overmacht meer dan [**zes maanden] zal duren, en met zich
meebrengt dat een Partij zijn verplichtingen uit deze Overeenkomst in belangrijke mate niet kan
nakomen, of slechts tegen een Prohibitief Hoge Meerkost zou kunnen nakomen, en Partijen niet
zodanige Wijzigingen in de Overeenkomst kunnen overeenkomen dat voortzetting van de
Overeenkomst gewaarborgd is, is elke Partij gerechtigd de Overeenkomst te beëindigen in
overeenstemming met de hierop betrekking hebbende bepalingen van Artikel 20.1.5 (Beëindiging
bij Geval van Overmacht).
17.4. Betaling bij een Geval van Overmacht
Gedurende de opschorting van verplichtingen ingevolge Artikel 17.2 zal de Opdrachtgever aan de
Opdrachtnemer op maandbasis per einde van de maand een vergoeding betalen gelijk aan de som
van de door de Opdrachtnemer bewezen en door de Opdrachtgever aanvaarde kosten van de
maatregelen die de Opdrachtnemer heeft genomen op grond van Artikel 17.1 §3 (Mededeling en
beperking van het Geval van Overmacht).
17.5. Verschuiving Geplande Beschikbaarheidsdatum
Behoudens indien de Overeenkomst als gevolg van een Geval van Overmacht door één van de
Partijen wordt beëindigd, zal na een Geval van Overmacht de Geplande Beschikbaarheidsdatum
verschuiven met het aantal kalenderdagen waarmee de verplichtingen van Partijen in gevolge
Artikel 17.2 (Opschorting verplichtingen Partijen als gevolg van een Geval van Overmacht)
opgeschort zijn geweest.
17.6. Aansprakelijkheid m.b.t. een Geval van Overmacht
Partijen zullen in geen geval jegens elkaar aansprakelijk zijn voor enige schade als gevolg van een
Geval van Overmacht, onverminderd de bepalingen in de Artikelen 17.4 (Betaling bij Geval van
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
30/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Overmacht) en 20.2.3 (Gevolgen van beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht).
Eventuele schade blijft derhalve geheel voor rekening en risico van de Partij die de schade heeft
geleden.
ARTIKEL 18.
§1.
SPECIFIEKE BEPALINGEN VOOR TEKORTKOMINGEN VAN
DE OPDRACHTGEVER
Een Tekortkoming Opdrachtgever, anders dan een tekortkoming aan zijn verplichtingen
onder Artikel 4, §1 1°, kan aanleiding geven tot een verlating van de Geplande
Beschikbaarheidsdatum.
De concrete mate van verlating van de Geplande Beschikbaarheidsdatum als gevolg van
een Tekortkoming Opdrachtgever, zal door de Opdrachtgever worden bepaald rekening
houdend met (onder meer) de volgende parameters:
(a) de concrete gevolgen van de Tekortkoming Opdrachtgever; en
(b) het stilzitten van de Opdrachtnemer en het tijdverlies dat de Opdrachtnemer vóór de
Tekortkoming Opdrachtgever om andere redenen reeds had opgelopen, waardoor de
mogelijkheden om de huidige vertraging binnen de planning voor het bereiken van
de Geplande Beschikbaarheidsdatum op te vangen, zijn verminderd.
§2.
Onverminderd de mogelijkheid om een verlating van de Geplande
Beschikbaarheidsdatum te verzoeken, kan de Opdrachtnemer bij een Tekortkoming
Opdrachtgever ook een vergoeding van de Financiële Gevolgen van deze Tekortkoming
Opdrachtgever opeisen.
ARTIKEL 19.
TEKORTKOMINGEN VAN DE OPDRACHTNEMER
19.1. Tekortkoming Opdrachtnemer
De Opdrachtgever kan zich beroepen op tekortkomingen die hij aan de Opdrachtnemer of het
Personeel van de Opdrachtnemer ten laste legt, en die voor de Opdrachtgever oorzaak zouden zijn
van een vertraging en/of een financieel nadeel (Tekortkoming Opdrachtnemer), met het oog op het
verkrijgen van schadevergoeding, herziening en/of (enkel in de gevallen bepaald in Artikel 20.1.3)
verbreking van de Opdracht.
19.2. Vaststelling van de Tekortkoming Opdrachtnemer
De vaststellingen van Tekortkomingen Opdrachtnemer gebeuren overeenkomstig de bepalingen
van Artikel 44, § 1 juncto Artikel 47, § 1 A.U.R.
19.3. Maatregelen van ambtswege
Wanneer de Opdrachtnemer, overeenkomstig de relevante bepalingen van Artikel 44, § 2 A.U.R.,
inactief is gebleven of middelen heeft aangevoerd die door de Opdrachtgever als niet
gerechtvaardigd worden beoordeeld, kan de Opdrachtgever één of meer van de maatregelen van
ambtswege in de zin van Artikel 47, § 2 A.U.R. treffen. De Opdrachtgever mag nochtans
maatregelen van ambtswege treffen zonder het verstrijken van deze termijn af te wachten wanneer
de Opdrachtnemer op voorhand expliciet de vastgestelde tekortkomingen heeft toegegeven of in
spoedeisende gevallen.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
31/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 20.
BEËINDIGING EN NIET-NAKOMING
20.1. Gevallen van beëindiging
20.1.1. Oplijsting
Deze Overeenkomst kan slechts voortijdig worden beëindigd:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
indien sprake is van een Tekortkoming Opdrachtgever, onder de voorwaarden gesteld
in Artikel 20.1.2; of
indien sprake is van een Tekortkoming Opdrachtnemer, onder de voorwaarden
gesteld in Artikel 20.1.3; of
indien de Opdrachtgever de Overeenkomst wil opzeggen, onder de voorwaarden
gesteld in Artikel 20.1.4; of
indien zich een Geval van Overmacht voordoet onder de voorwaarden gesteld in
Artikel 20.1.5; of
indien zich een voortdurend Geval van Uitstel voordoet onder de voorwaarden
gesteld in Artikel 20.1.6.
20.1.2. Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtgever
De Opdrachtnemer mag tegen een door hem genoemde datum de gerechtelijke ontbinding van
deze Overeenkomst slechts vorderen wanneer er sprake is van een Tekortkoming Opdrachtgever
van zodanige aard dat die de ontbinding rechtvaardigt.
20.1.3. Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtnemer
Deze Overeenkomst kan door de Opdrachtgever, wanneer de Opdrachtnemer in gebreke blijft,
worden verbroken conform de procedure opgenomen in de Artikelen 44 en 47 A.U.R. indien er
sprake is van een ernstige tekortkoming aan een essentiële verplichting van de Opdrachtnemer,
wat onder meer - maar niet beperkt hiertoe - het geval zal zijn in de volgende gevallen:
(a)
de Opdrachtnemer de Aanvangsgarantie niet stelt of aanhoudt;
(b)
de Opdrachtnemer één of meer door hem te vervullen voorwaarden voor het geven
van het Aanvangsbevel opgenomen in Artikel 7, 2°, 3° en 4° niet binnen de [**180
kalenderdagen] vanaf de Contractdatum vervult;
(c)
indien het Beschikbaarheidscertificaat niet is afgegeven binnen een termijn van [**12
maanden] te rekenen vanaf de Geplande Beschikbaarheidsdatum; en/of
(d)
zich ten aanzien van de Opdrachtnemer één van de navolgende omstandigheden
voordoen:
i.
[indien de Opdrachtnemer een rechtspersoon is: het faillissement van de
Opdrachtnemer of elke daarmee gelijkgestelde situatie zoals vereffening,
gerechtelijke of buitengerechtelijke reorganisatie of ontbinding van de
Opdrachtnemer in dat geval volgens de op de Opdrachtnemer toepasselijke
nationale wetgevingen en reglementeringen;] / [indien de Opdrachtnemer een
combinatie is zonder rechtspersoonlijkheid: wanneer één lid van de combinatie
zich in faillissement of elke daarmee gelijkgestelde situatie zoals vereffening,
gerechtelijke of buitengerechtelijke reorganisatie of ontbinding bevindt volgens
de op dit lid toepasselijke nationale wetgevingen en reglementeringen en de
overige leden er niet in slagen overeenkomstig Artikel 27.1 een door de
Opdrachtgever aanvaarde vervanging van taken, desgevallend door een nieuw
lid, voor te stellen binnen de in dat Artikel bepaalde bindende termijn];
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
32/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ii. veroordeling van [de Opdrachtnemer] / [een lid van de Opdrachtnemer] tot een
onvoorwaardelijke vrijheidsstraf van één maand of meer, wegens deelneming aan
een misdrijf dat zijn professionele integriteit aantast;
iii. […].
20.1.4. Opzegging door de Opdrachtgever
Buiten het hierboven behandelde geval van niet-nakoming door de Opdrachtnemer is de
Opdrachtgever steeds gerechtigd deze Overeenkomst met inachtneming van Artikel 1794
Burgerlijk Wetboek op te zeggen.
20.1.5. Beëindiging bij een Geval van Overmacht
Wanneer zich een Geval van Overmacht voordoet en de voorwaarden genoemd in Artikel 17.3
vervuld zijn, zijn de Partijen gerechtigd deze Overeenkomst schriftelijk op te zeggen.
20.1.6. Beëindiging bij een onafgebroken voortdurend Geval van Uitstel
Indien een Geval van Uitstel over een periode van [**1 jaar] onafgebroken voortduurt onder de
voorwaarden bepaald in Artikel 16.3 §3, zijn de Partijen gerechtigd om deze Overeenkomst
schriftelijk op te zeggen.
20.2. Gevolgen van de beëindiging
20.2.1. Gevolgen Beëindiging Tekortkoming Opdrachtnemer
§1.
Bij beëindiging van deze Overeenkomst in overeenstemming met Artikel 20.1.3
(Beëindiging bij Tekortkoming Opdrachtnemer) zal de Opdrachtgever aan de
Opdrachtnemer, dan wel de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever, een vergoeding betalen
(V), die wordt berekend op basis van de volgende formule:
V = A – B – C, waarbij
A
= de contante waarde van de betalingen die de Opdrachtgever naar verwachting zou
hebben moeten doen aan de Opdrachtnemer bij voortzetting van deze
Overeenkomst tot de Einddatum;
B
= de contante waarde van de betalingen die de Opdrachtgever naar verwachting zal
of zou hebben moeten doen aan een vervangende opdrachtnemer die de
verplichtingen van de Opdrachtnemer op grond van deze Overeenkomst op zich
neemt tegen een marktconforme prijs;
C
= een forfaitaire vergoeding voor additionele kosten gelijk aan:
[1.000.000 EUR17], met aftrek van het resterende bedrag van de
Aanvangsgarantie dat overeenkomstig Artikel 47, § 2, 1° A.U.R. werd
ingehouden.
§2.
Vaststelling van vergoeding: De vergoeding moet worden vastgesteld door Partijen.
Indien niet onverwijld een akkoord zal kunnen worden bereikt, kan de meest gerede partij
een verzoek bij de Verzoeningscommissie instellen en de Escalatieprocedure op grond
van Artikel 26 opstarten.
17
Er dient een redelijke forfaitaire vergoeding te worden bepaald, in functie van de grootte en de
waarde van de Opdracht.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
33/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
§3.
Betaling van vergoeding: Als het in hierboven bedoelde verschil positief is, wordt de
vergoeding (V) herleid tot nul en is de Opdrachtgever geen vergoeding verschuldigd aan
de Opdrachtnemer. Als het verschil negatief is, zal de vergoeding (V) verschuldigd zijn
door de Opdrachtnemer aan de Opdrachtgever.
De vergoeding moet worden betaald binnen [**60 kalenderdagen] nadat die is
vastgesteld, verhoogd met een interest gelijk aan de wettelijke interestvoet over de
periode vanaf het einde van deze Overeenkomst tot de dag van effectieve betaling.
20.2.2. Gevolgen van beëindiging wegens Tekortkoming van de Opdrachtgever, opzegging door
de Opdrachtgever of als gevolg van een voortdurend Geval van Uitstel
§1.
Als deze Overeenkomst wordt beëindigd met inachtneming van het bepaalde in de
Artikelen 20.1.2 (Beëindiging Tekortkoming Opdrachtgever), 20.1.4 (Opzegging door de
Opdrachtgever), of met 20.1.6 (Beëindiging als gevolg van een voortdurend Geval van
Uitstel), dan zal de Opdrachtgever aan de Opdrachtnemer overeenkomstig Artikel 1794
Burgerlijk Wetboek een vergoeding gelijk aan de contante waarde van de niet reeds
vergoede uitgaven en arbeid van de Opdrachtnemer vermeerderd met de aantoonbare
gederfde winst, moeten betalen.
§2.
Vaststelling van vergoeding: De vergoeding moet worden vastgesteld door Partijen.
Indien niet onverwijld een akkoord zal kunnen worden bereikt, kan de meest gerede Partij
een verzoek bij de Verzoeningscommissie instellen en de Escalatieprocedure op grond
van Artikel 26 opstarten.
§3.
Betaling van vergoeding: De vergoeding moet worden betaald binnen [**60
kalenderdagen] nadat die is vastgesteld, verhoogd met een interest gelijk aan de wettelijke
interestvoet over de periode vanaf het einde van deze Overeenkomst tot de dag van
effectieve betaling.
20.2.3. Gevolgen van beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht
§1.
Bij beëindiging van deze Overeenkomst in overeenstemming met Artikel 20.1.5
(Beëindiging als gevolg van een Geval van Overmacht) zal de Opdrachtgever aan de
Opdrachtnemer een vergoeding betalen (V), die wordt berekend op basis van de volgende
formule:
V = D + E - F , waarbij
D
= het nog openstaande bedrag dat de Opdrachtnemer nog met betrekking tot de
Overeenkomst aan zijn Financiers dient te betalen op basis van de met hen
afgesloten financieringsovereenkomsten en de door hem aangegane instrumenten
ter afdekking van het interestrisico, vermeerderd met de eventueel verschuldigde
verbrekingsvergoedingen18;
E
= de door de Opdrachtnemer nog aan onderaannemers ingevolge de beëindiging
van de Overeenkomst te betalen bedragen, waaronder beëindigingsvergoedingen,
voor zover deze aantoonbaar marktconform zijn;
F
= de tussenkomsten van de door de Opdrachtnemer afgesloten verzekeringen
waarop deze als gevolg van de beëindiging van deze Overeenkomst recht zou
hebben.
18
Indien de Opdrachtnemer (bijna) geen beroep doet op externe financiering, zal dit bedrag symbolisch of
gelijk aan 0 zijn.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
34/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
§2.
Vaststelling van vergoeding: De vergoeding moet worden vastgesteld door Partijen.
Indien niet onverwijld een akkoord zal kunnen worden bereikt, kan de meest gerede partij
een verzoek bij de Verzoeningscommissie instellen en de Escalatieprocedure op grond
van Artikel 26 opstarten.
§3.
Betaling van vergoeding: De Opdrachtgever moet de vergoeding betalen binnen de [**60
kalenderdagen] nadat deze is vastgesteld.
De vergoeding "V" kan niet negatief zijn.
ARTIKEL 21.
AANSPRAKELIJKHEID
21.1. Principes voor de verdeling van de aansprakelijkheid
§1.
De Opdrachtgever is, voor zover deze Overeenkomst niet uitdrukkelijk het tegendeel
bepaalt, niet aansprakelijk voor enig door de Opdrachtnemer geleden nadeel.
§2.
De principes vastgelegd in Artikel 1792 en 2270 van het Burgerlijk Wetboek zijn
onverminderd van toepassing.
§3.
De Opdrachtnemer blijft aansprakelijk wanneer hij de uitvoering van zijn verbintenissen
geheel of gedeeltelijk aan derden toevertrouwt overeenkomstig Artikel 12 A.U.R.
21.2. Vrijwaring door de Opdrachtnemer
De Opdrachtnemer moet de Opdrachtgever vrijwaren voor:
(a) aanspraken van derden op grond van een (beweerde) inbreuk van Intellectuele
Eigendomsrechten bij de uitvoering van de Werkzaamheden behalve voor zover die
inbreuk door de Opdrachtgever wordt voorgeschreven;
(b) aanspraken van derden op grond van Artikel 544 van het Burgerlijk Wetboek, tot op
het ogenblik van het verkrijgen van het Beschikbaarheidscertificaat;
(c) alle nadelige gevolgen van het ten aanzien van de uitvoering van de Werkzaamheden
niet voldoen door de Opdrachtnemer aan de op veiligheid en arbeidsomstandigheden
betrekking hebbende Regelgeving; en
(d) aanspraken van kabel-, leiding- of hoogspanningsnetbeheerders in verband met de
uitvoering van de Werkzaamheden.
ARTIKEL 22.
WIJZIGINGEN
22.1. Wijziging van de Overeenkomst
§1. De Opdrachtgever en de Opdrachtnemer kunnen, op initiatief van één van beide partijen,
uitsluitend door middel van een schriftelijke overeenkomst een Wijziging tot stand brengen.
Het is de Opdrachtnemer, behoudens bij een Geval van Overmacht of op uitdrukkelijke
vraag van de Opdrachtgever, niet toegestaan een voorgestelde Wijziging uit te voeren
voordat beide Partijen over deze Wijziging een Wijzigingscontract hebben ondertekend.
§2. Een Wijziging mag niet tot gevolg hebben dat de inrichting van de Infrastructuur op enigerlei
wijze in strijd is met de Regelgeving. Een Wijziging mag ook de Infrastructuur niet zodanig
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
35/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
wijzigen dat elk direct verband met het oorspronkelijke doel van deze Overeenkomst
verdwijnt.
§3. De bepalingen van Artikel 37 A.U.R. zullen worden nageleefd in het geval van
Wijzigingen.19
22.2. Te doorlopen procedure voor Wijzigingen
22.2.1. Verzoek tot Wijziging
Een verzoek tot Wijziging kan ofwel van de Opdrachtgever ofwel van de Opdrachtnemer uitgaan.
22.2.2. Wijzigingsvoorstel
Indien het verzoek tot Wijziging uitgaat van de Opdrachtgever, zal de Opdrachtnemer binnen
[**15 Werkdagen] een Wijzigingsvoorstel aan de Opdrachtgever meedelen, behoudens indien de
Opdrachtnemer op gemotiveerde wijze aannemelijk maakt dat hij de voorgestelde Wijziging
onmogelijk kan uitvoeren.
Indien het verzoek tot Wijziging uitgaat van de Opdrachtnemer, zal de Opdrachtnemer het
Wijzigingsvoorstel tegelijk met zijn verzoek tot Wijziging aan de Opdrachtgever meedelen.
In het Wijzigingsvoorstel zal de Opdrachtnemer reeds de volgende voorlopige informatie
verstrekken:
(i)
inzicht in hoeverre de Wijziging in een vertraging van de uitvoering van de
Werkzaamheden zal resulteren; en
(ii)
de ingeschatte en zoveel als mogelijk gestaafde grootteorde van de financiële
gevolgen (positief of negatief) van de voorgestelde Wijziging op de te betalen
Financieringsvergoeding (met inbegrip van een schatting van de kosten van het
opstellen en uitwerken van het Ontwerp van Wijzigingscontract).
22.2.3. Beoordeling door de Opdrachtgever
De Opdrachtgever zal ieder concreet Wijzigingsvoorstel, gedaan op grond van de vorige titel, in
overweging nemen. De Opdrachtgever zal de Opdrachtnemer binnen een redelijke termijn
berichten of hij wel of niet met het Voorstel van Wijziging akkoord gaat.
22.2.4. Uitwerking
Wijzigingscontract
van
het
Ontwerp
van
Wijzigingscontract
en
sluiting
van
het
Wanneer Partijen tot een minnelijk akkoord zijn gekomen over de Wijziging en de financiële
gevolgen ervan, moet de Opdrachtnemer zijn Wijzigingsvoorstel conform het bereikte akkoord
(met inbegrip van de financiële gevolgen van de Wijziging) nader detailleren en uitwerken.
Binnen [**20 Werkdagen] maakt de Opdrachtnemer het uitgewerkte voorstel, in de vorm van een
Ontwerp van Wijzigingscontract, aan de Opdrachtgever over.
Binnen [**15 Werkdagen] na ontvangst van dit ontwerp van Wijzigingscontract moet de
Opdrachtgever laten weten of hij al dan niet met het uitgewerkte ontwerp van Wijzigingscontract
instemt.
19
Als opmerking hierbij kan gelden dat afwijking van Artikel 37 A.U.R. dat de voorwaarden bepaalt
waaraan Wijzigingen (waaronder de 15%-regel) dienen te voldoen, niet mogelijk is op basis van Artikel 9, §
1 A.U.R.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
36/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
De Wijziging zal formeel worden vastgelegd in een Wijzigingscontract. In dit Wijzigingscontract
zal desgevallend de overeengekomen aanpassing van de Financieringsvergoeding worden
vastgelegd.
22.2.5. Aansprakelijkheid naar aanleiding van een Wijziging
Onverminderd de betalingsverplichting van de Opdrachtgever voortvloeiende uit het bepaalde in
dit Artikel 22, is de Opdrachtgever in geen geval aansprakelijk voor enige schade of enig ander
negatief gevolg van of verband houdende met (de uitvoering en het resultaat van) een Wijziging,
onverminderd de overige bepalingen van deze Overeenkomst.
ARTIKEL 23.
INTELLECTUELE EIGENDOM
Met betrekking tot intellectuele eigendom gelden de bepalingen van Artikel 19 tot en met Artikel
23 A.U.R.20
ARTIKEL 24.
COMMUNICATIE EN MEDEDELINGEN
Behoudens indien uitdrukkelijk anders overeengekomen zullen alle in deze Overeenkomst
toegelaten of verplichte notificaties, aanvragen, communicatie en andere mededelingen worden
verondersteld regelmatig te zijn medegedeeld indien dergelijke notificatie of mededeling
schriftelijk is gebeurd en persoonlijk werd afgeleverd of per koerier, post, fax of e-mail aan de
Partijen op de hierna genoemde adressen werd verstuurd, en dit tot één van deze Partijen de
andere Partij schriftelijk op de hoogte brengt van een adreswijziging of bestemmeling via een
aangetekend schrijven met ontvangstbewijs.
Naar de Opdrachtgever per adres: [**ADRES]
en
naar de Opdrachtnemer per adres: [**ADRES]
ARTIKEL 25.
OVERLEGVERGADERINGEN
§ 1.
Tijdens de uitvoering van de Bouwwerkzaamheden zullen de Opdrachtgever en de
Opdrachtnemer vanaf de Aanvangsdatum tot de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum
tenminste [**maandelijks], en telkens één Partij hierom verzoekt, met elkaar overleggen
in het kader van een Overlegvergadering.
§ 2.
Aan de Overlegvergadering nemen tenminste één vertegenwoordiger van de
Opdrachtgever en tenminste één vertegenwoordiger van de Opdrachtnemer deel.
§ 3.
Van elke Overlegvergadering wordt door de Opdrachtnemer binnen de [**tien
kalenderdagen] een schriftelijk verslag gemaakt. Dit verslag zal in de erop volgende
vergadering worden vastgesteld.
20
Er zal in concreto, in functie van de specificiteit van de Opdracht, dienen te worden bepaald of
afwijkingen van de bepalingen inzake Intellectuele Eigendom noodzakelijk zijn. Desgevallend zullen
die afwijkingen ook in Bijlage 9 verder dienen te worden toegelicht.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
37/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 26.
ESCALATIEPROCEDURE
26.1. Verzoeningscommissie
Partijen verbinden er zich toe, op verzoek van één van hen, een Verzoeningscommissie bijeen te
roepen, wanneer de Partijen het in de Overlegvergadering niet eens raken over een bepaald punt
dat, bijgevolg, als een geschilpunt wordt beschouwd.
Voor de behandeling van geschilpunten zal de Verzoeningscommissie worden samengesteld uit
één lid uit het [**senior management] van de Opdrachtnemer en een lid van het [** hoger
bevoegde orgaan21] voor de Opdrachtgever.
De leden van de Verzoeningscommissie kunnen zich laten bijstaan door interne of externe
adviseurs.
Er zal een Voorzitter worden aangeduid, die echter alleen belast is met het ontvangen en
doorsturen van binnengekomen verzoeken en het samenroepen en het organiseren van de
vergaderingen van de Verzoeningscommissie.
De Verzoeningscommissie wordt samengeroepen door een schriftelijk gemotiveerd en
gedocumenteerd verzoek aan de voorzitter van de Verzoeningscommissie door één van de
vertegenwoordigers van de Partijen. De Voorzitter zal binnen de vijf (5) Werkdagen na ontvangst
van het verzoek de contactpersoon van de andere Partij hiervan inlichten en hen een kopie van het
verzoek alsook van het dossier meedelen.
De Verzoeningscommissie zal zo spoedig mogelijk, en ten laatste binnen de vijf (5) Werkdagen
nadat de andere partij in kennis is gesteld van het verzoek, samenkomen om van het verzoek
kennis te nemen.
De Partij die een verzoek heeft ingediend legt ten laatste op de eerste samenkomst van de
Verzoeningscommissie een voorstel van schriftelijk akkoord over, dat samen met het dossier
houdende motivering, als basis voor de onderhandelingen aangaande het geschilpunt zal dienen.
Indien binnen de Verzoeningscommissie tot een akkoord wordt gekomen, zal dit door Partijen
schriftelijk worden vastgesteld. Dergelijk akkoord zal de Partijen binden.
Bij gebreke aan oplossing binnen de Verzoeningscommissie binnen een termijn van tien (10)
Werkdagen na de eerste samenkomst van de Verzoeningscommissie kan de meest gerede partij bij
de bevoegde rechtbank een procedure overeenkomstig Artikel 33 (Bevoegde rechtbanken)
inleiden.
26.2. Beroep op een ad hoc expert
De leden van de Verzoeningscommissie kunnen in onderling akkoord beslissen om het verzoek
aan een ad hoc aangestelde onafhankelijke expert voor te leggen. Deze expert zal na onderzoek
een niet-bindend voorstel van oplossing voor het geschilpunt aan de Verzoeningscommissie
richten. De Verzoeningscommissie zal dan in onderling akkoord kunnen beslissen om de
oplossing van de expert aan te nemen of om een andere minnelijke oplossing aan te nemen, óf
vaststellen dat de Partijen van mening blijven verschillen (zodat de meest gerede Partij alsnog een
vordering in rechte kan instellen).
21
Dit zal dienen te worden bepaald in concreto, in functie van de aard van de aanbestedende overheid.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
38/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 27.
OVERDRACHT VAN DE OVEREENKOMST
27.1. Samenstelling van de combinatie
§1.
Wanneer de Opdrachtnemer bestaat uit een combinatie van één of meerdere
rechtspersonen en/of natuurlijke personen zijn elk van deze individuele rechtspersonen
en/of natuurlijke personen persoonlijk en hoofdelijk gehouden tot nakoming van al de
verplichtingen die door deze Overeenkomst worden opgelegd aan de Opdrachtnemer.
§2.
Bij faillissement van één lid van de combinatie of elke daarmee gelijkgestelde situatie
zoals vereffening, gerechtelijke of buitengerechtelijke organisatie of ontbinding van dit
lid volgens de op dat lid toepasselijke nationale wetgevingen en reglementeringen, zal de
Opdrachtnemer niet automatisch ophouden te bestaan.
Indien deze situatie zich voordoet, zal met betrekking tot de activa en passiva van de
Opdrachtnemer worden vastgesteld dat:
-
de goederen en rechten die in mede-eigendom gehouden worden, zullen eigendom
blijven van de andere leden van de Opdrachtnemer;
alle rechten en plichten van de Opdrachtnemer zullen verworven zijn en verder
gedragen worden door de overige/nieuwe leden van de Opdrachtnemer.
In dat geval zullen de andere leden aan de Opdrachtgever, onmiddellijk en uiterlijk
binnen verloop van [**vijftien (15) kalenderdagen] na het ontstaan van de situatie of de
vaststelling ervan, een gemotiveerd voorstel doen ter vervanging van dat lid door één of
meer gelijkwaardige vervanger(s) die over dezelfde eigenschappen en kwaliteiten
beschikken. Hiermee kan ook de vervanging van de taken van dit lid door een ander lid
van de combinatie worden gelijkgesteld.
Onverminderd Artikel 19.1 zal elk voorstel tot vervanging van een lid van de combinatie,
in geval van faillissement van één lid van de combinatie of elke daarmee gelijkgestelde
situatie zoals vereffening, gerechtelijke reorganisatie of ontbinding van dit lid volgens de
op dat lid toepasselijke nationale wetgevingen en reglementeringen door de
Opdrachtgever te goeder trouw worden onderzocht, met dien verstande dat het voorstel en
de voorgestelde vervanger(s) alle mogelijke garanties dienen te bieden in zake de
persoonlijke staat (afwezigheid van uitsluitingsgronden), de economische en financiële
draagkracht, alsook in zake technische en organisatorische bekwaamheid en relevante
ervaring met vergelijkbare projecten, en dit zowel voor de vervanger(s) afzonderlijk als
de combinatie in zijn nieuwe samenstelling.
De uiteindelijke vervanging van het gefailleerde, of zich in een daarmee gelijkgestelde
situatie bevindend, lid dient door de Opdrachtgever altijd uitdrukkelijk en schriftelijk te
worden goedgekeurd en dit binnen verloop van dertig (30) kalenderdagen. Indien binnen
deze termijn geen uitdrukkelijke aanvaarding van de vervanging van de taken van het
betrokken lid is geschied, zal deze vervanging van taken en het desgevallend voorgestelde
nieuwe lid geacht worden niet aanvaard te zijn.
§3.
Het zal een lid van de combinatie niet zijn toegelaten zich uit de combinatie terug te
trekken en zich door een of meerdere derden te laten vervangen, en de combinatie mag
niet met derden worden uitgebreid, tenzij met de uitdrukkelijke voorafgaande schriftelijke
goedkeuring van de Opdrachtgever waarbij de Opdrachtgever zal onderzoeken of deze
derden alle mogelijke garanties bieden in zake de persoonlijke staat (afwezigheid van
uitsluitingsgronden) van elk van deze derden afzonderlijk, en van de economische en
financiële draagkracht, alsook in zake technische bekwaamheid van de nieuw
samengestelde combinatie in zijn geheel, teneinde de verdere uitvoering van de Opdracht
tegen de daarin bepaalde voorwaarden te garanderen. Hiermee kan ook de vervanging van
de taken van dit lid door een ander lid van de combinatie worden gelijkgesteld.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
39/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
§4.
In het in deze alinea beschreven geval is de Opdrachtgever tevens zonder meer gerechtigd
zijn goedkeuring te weigeren, indien blijkt dat de voorgestelde derde(n), of met deze
derde(n) verbonden of geassocieerde vennootschappen, eerder zelf rechtstreeks of
onrechtstreeks aan de gunningsprocedure hebben deelgenomen.
27.2. Wijziging controle van de Opdrachtnemer - SPV
Elke wijziging van de (ultieme) controle over en/of het aandeelhouderschap van de
Opdrachtnemer, met inbegrip van, doch niet beperkt tot, een overdracht, inbreng of omruiling van
aandelen, een overdracht of inbreng van een bedrijfstak of een algemeenheid van goederen, fusies,
splitsingen, opslorpingen, liquidaties, vereffeningen of soortgelijke verrichtingen, is onderworpen
aan de uitdrukkelijke voorafgaande schriftelijke goedkeuring van de Opdrachtgever22.
De Opdrachtgever zal hierbij onderzoeken of de voorgestelde (al dan niet controlerende)
aandeelhouders van de Opdrachtnemer-SPV zich niet in één van de uitsluitingsgronden bevinden.
Bovendien dient de nieuw gecontroleerde Opdrachtnemer alle mogelijke garanties te bieden
inzake de economische en financiële draagkracht, alsook inzake technische en organisatorische
bekwaamheid en relevante ervaring met vergelijkbare projecten, teneinde de verdere uitvoering
van de Opdracht tegen de daarin bepaalde voorwaarden te garanderen. De Opdrachtgever is tevens
zonder meer gerechtigd zijn goedkeuring te weigeren, indien blijkt dat één of meer nieuw
voorgestelde (al dan niet controlerende) aandeelhouders, of met deze aandeelhouders verbonden
of geassocieerde vennootschappen, eerder zelf rechtstreeks of onrechtstreeks aan de gunnings- of
selectieprocedure hebben deelgenomen.
27.3. Overdracht door de Opdrachtgever
De Opdrachtgever is enkel gerechtigd zijn rechten en verplichtingen uit deze Overeenkomst
zonder toestemming van de Opdrachtnemer over te dragen aan een derde na instemming van de
Opdrachtnemer en indien de Opdrachtgever de nakoming van de verplichtingen van deze derde uit
hoofde van deze Overeenkomst garandeert.23
ARTIKEL 28.
CONTRACTUELE VERHOUDING TUSSEN DE PARTIJEN
28.1. Contractuele verhouding tussen de Partijen
Deze Overeenkomst omvat de gehele overeenkomst en alle afspraken tussen de Partijen gemaakt
tot en met de Contractdatum omtrent het onderwerp van de Overeenkomst en treedt in de plaats
van alle (mogelijke) eerdere afspraken tussen Partijen terzake.
28.2. Aard van de verbintenissen
Behoudens uitdrukkelijke afwijking, zijn de verplichtingen van de Opdrachtnemer bij de
uitvoering van de Overeenkomst resultaatsverbintenissen.
De bepalingen met betrekking tot de te halen resultaten hebben steeds voorrang op de eventuele
bepalingen met betrekking tot de hiertoe aan te wenden middelen.
De Opdrachtnemer verbindt er zich toe zijn verbintenissen uit te voeren in overeenstemming met
de bepalingen van deze Overeenkomst en de regels van goed vakmanschap.
22
Zie onze comment ter zake in de Gunningsleidraad aangaande de mogelijkheid voor de aannemer /
architect om de SPV / Opdrachtnemer te verlaten op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum.
23
Als opmerking hierbij kan gelden dat afwijking van Artikel 38 A.U.R. dat stelt dat voor elke
overdracht van de overeenkomst de instemming van de gecedeerde partij noodzakelijk is, niet mogelijk
is op basis van Artikel 9, § 1 A.U.R.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
40/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
ARTIKEL 29.
DOORWERKING VAN CLAUSULES BIJ BEËINDIGING
Zelfs na de beëindiging van deze Overeenkomst, zullen de bepalingen van Artikel 20 (Beëindiging
en niet-nakoming), Artikel 21 (Aansprakelijkheid), Artikel 23 (Intellectuele Eigendom), Artikel 33
(Bevoegde rechtbanken) nog steeds worden geacht van kracht te blijven en uitwerking te hebben.
ARTIKEL 30.
VERTROUWELIJKHEID
De bepalingen van Artikel 18 A.U.R. zijn van toepassing op deze Overeenkomst.
ARTIKEL 31.
TOEPASSELIJK RECHT
Op deze Overeenkomst is het Belgisch recht van toepassing.
ARTIKEL 32.
NIETIGHEID
Indien een bepaling van deze Overeenkomst in enige mate als nietig, vernietigbaar, onwettig of
anderszins niet-bindend moet worden beschouwd, zal deze bepaling, voor zover nodig, uit de
Overeenkomst worden verwijderd en worden vervangen door een bepaling die wel bindend en
rechtsgeldig is en die de inhoud van de niet-geldige bepaling zoveel als mogelijk benadert. De
overige bepalingen van de Overeenkomst blijven onverminderd van kracht.
ARTIKEL 33.
BEVOEGDE RECHTBANKEN
Ieder verzoek dat niet is opgelost geraakt op basis van de in Artikel 26 bedoelde procedure, zal
desgevallend kunnen worden gebracht voor de rechtscolleges van het arrondissement [**].
De Opdrachtnemer zal op eerste verzoek van de Opdrachtgever vrijwillig tussenkomen in elk
geding of elke procedure dat met betrekking tot de Opdracht aanhangig zou worden gemaakt tegen
de Opdrachtgever, en zulks ongeacht voor welke rechtbank dit geschiedt.
Gedaan te […] op […],
opgemaakt in evenveel exemplaren als er Partijen zijn,
[handtekeningen]
*
*
*
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
41/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 1
- GUNNINGSLEIDRAAD EN SELECTIELEIDRAAD
BIJLAGE 2
- MASTERPLAN / RUP
BIJLAGE 3
- STEDENBOUWKUNDIG ATTEST MET AANVRAAGDOSSIER
BIJLAGE 4
- BAFO24
BIJLAGE 5
OUTPUTSPECIFICATIES
A. Outputspecificaties voor de Bouwwerkzaamheden
[…]
24
Behalve in het geval waarbij de Opdrachtgever in de gunningsprocedure reeds na de Eerste Offerte een
Voorkeursbieder heeft aangeduid, waarbij de Eerste Offerte van de Opdrachtnemer als bijlage wordt
opgenomen.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
42/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 6
- OPSTALOVEREENKOMST
De authentieke akte waarbij het recht van opstal wordt gevestigd op het Bouwterrein voorziet
minstens in:
-
een beschrijving van het Bouwterrein waarop het recht van opstal wordt gevestigd;
-
een bepaling die uitdrukkelijk stelt dat het recht van opstal wordt toegestaan en aanvaard
tot op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum;
-
de betaling van een éénmalige vergoeding van EUR 1 bij het verlijden van de authentieke
akte;
-
een verklaring van de Opdrachtnemer dat hij het recht van opstal op het Bouwterrein
verwerft met het oog op het ontwerpen, bouwen en financieren van de infrastructuur zoals
beschreven in de DBF-Overeenkomst;
-
een bepaling die uitdrukkelijk stelt dat de Opdrachtnemer niet geniet van de rechten die
vermeld zijn in de artikelen 5 en 6 van de wet van 10 januari 1824 op het recht van opstal;
-
een bepaling dat de Opdrachtnemer het recht van opstal slechts mag vervreemden of
overdragen mits schriftelijke en voorafgaande toestemming van de Opdrachtgever;
-
een opsomming van de verbintenissen van de Opdrachtnemer, waaronder de verplichting
alle belastingen, taksen en heffingen op het Bouwterrein te betalen;
-
een bepaling dat de Opdrachtnemer de bestaande gebouwen niet mag afbreken of
vervreemden;
-
een bepaling dat bij het einde van het recht van opstal alle door de Opdrachtnemer aan of
op het Bouwterrein uitgevoerde werken, opgerichte gebouwen en beplantingen
automatisch en in volle eigendom overgaan op de Opdrachtgever zonder dat de
Opdrachtgever hiervoor enige vergoeding verschuldigd is;
-
een bodemattest;
-
indien op het Bouwterrein een risico-inrichting gevestigd was die is opgenomen in de lijst
van risico-inrichtingen zoals bedoeld in artikel 6 van het Decreet van 20 oktober 2006
betreffende de bodemsanering en de bodembescherming en opgenomen als Bijlage I bij
het Besluit van de Vlaamse Regering houdende vaststelling van het Vlaams reglement
betreffende de bodemsanering en de bodembescherming: hetzij bevestiging dat de
overdracht kan geschieden conform de artikelen 102 e.v. van het 20 oktober 2006
betreffende de bodemsanering en de bodembescherming, hetzij de opname van een
opschortende voorwaarde van het verkrijgen van het nihil obstat van OVAM bij de
voorgenomen overdracht;
-
een bepaling dat aan het recht van opstal automatisch en van rechtswege, zonder verdere
plichtplegingen en vrij van zekerheden, een einde komt ingeval van voortijdige
beëindiging van de DBF-Overeenkomst, om welke reden ook, zonder dat dit een risico
van herkwalificatie met zich meebrengt;
-
een bepaling dat de registratierechten en alle andere rechten en heffingen die verband
houden met de vestiging en/of beëindiging van het recht van opstal, alsmede alle kosten
en erelonen die ermee verband houden of eruit voortvloeien (zoals onder meer doch niet
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
43/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
uitsluitend de kosten en erelonen van de notaris) uitsluitend ten laste zijn van de
Opdrachtnemer.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
44/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 7
MODEL VAN ONDERTEKENDE BEVESTIGING VAN HET BEREIKEN VAN
FINANCIAL CLOSE
VERKLARING VAN FINANCIAL CLOSE
(a)
Dit is de Verklaring van Financial Close zoals bedoeld in de DBF-Overeenkomst (de
Overeenkomst) van [**Contractdatum] tussen de Opdrachtgever en [**naam
Opdrachtnemer] met betrekking tot [**].
(b)
Termen in dit certificaat, die met een hoofdletter zijn geschreven zijn definities en hebben
de betekenis zoals opgenomen in de Overeenkomst.
(c)
Ondergetekende partijen stellen als volgt vast :
(i) de Financieringsvergoeding bedraagt [**].
[**].
[**].
(d)
[**naam Opdrachtnemer] verklaart dat Financieel Close heeft plaatsgevonden op [**].
(e)
De Opdrachtgever verklaart het onderliggende Financieel Model te hebben ontvangen.
[**Datum]
[**Datum]
[**Opdrachtgever]
[**Opdrachtnemer]
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
45/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 8
- LIJST VAN VERZEKERINGEN
Verzekeringen aan te houden door de Opdrachtnemer

ABR-verzekering

Verzekering professionele aansprakelijkheid (dekking voor burenhinder en andere schade
aan derden en hun goederen)

Verzekering arbeidsongevallen

Verzekering aansprakelijkheid van motorrijtuigen

Verzekering tienjarige aansprakelijkheid (desgevallend aan te houden door de aannemer
binnen het samenwerkingsverband of de aannemer die optreedt als aangeduide
onderaannemer conform de BAFO)

Verzekering professionele aansprakelijkheid (dekking voor burenhinder en andere schade
aan derden en hun goederen)

[…]
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
46/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 9
- VERSTREKTE GEGEVENS
1) Verstrekte gegevens met betrekking tot archeologische situatie op het Bouwterrein
2) Verstrekte gegevens met betrekking tot de situatie van de grond op het Bouwterrein
a) Bodemattest / Oriënterend Bodemonderzoek / Beschrijvend Bodemonderzoek
b) Technisch Verslag en conformverklaring Technisch Verslag
3) Verstrekte Gegevens met betrekking tot Kabels en Leidingen
4) Verstrekte Gegevens met betrekking tot de eigendomssituatie en de erfdienstbaarheden
op het Bouwterrein
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
47/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
BIJLAGE 10
ALGEMENE UITVOERINGSREGELS
Deze Bijlage zal dienen te worden aangepast en geverifieerd in het licht van de concrete afspraken
gemaakt in de finale Overeenkomst. Deze artikels zijn immers aangepast aan de bepalingen van het
modelcontract maar kunnen wijzigen van zodra er wijzigingen worden doorgevoerd aan de bepalingen
van de Overeenkomst.
De voorliggende Opdracht betreft een promotieopdracht van werken, zodat de Artikelen 1 t.e.m.
103 (behoudens de artikelen 25, 66, 76 §2, 86, 87, 91 en 95)25 van de Algemene Uitvoeringsregels
van het KB van 14 januari 2013 tot bepaling van de algemene uitvoeringsregels van de
overheidsopdrachten en van de concessies voor openbare werken (hierna afgekort als “A.U.R.”)
van toepassing zijn.
Deze Bijlage bevat een overzicht van de voormelde bepalingen van de A.U.R. Artikels en
paragrafen van artikels die hieronder niet uitdrukkelijk zijn vermeld zijn in beginsel van
toepassing op deze Opdracht. Voor de hieronder vermelde artikels wordt aangegeven of de
bepaling werd aangevuld, vervangen of ervan werd afgeweken.
[Overeenkomstig Artikel 9, § 4, laatste lid A.U.R. is het motiveren van de afwijkingen van de in
dat Artikel opgesomde artikels van de A.U.R. niet strikt genomen vereist (gelet op het ontbreken
van een sanctie ter zake26), gelet op het feit dat tussen Partijen de onderhavige Overeenkomst
wordt ondertekend.]
Artikel 11 A.U.R. (aanvulling)
Dit Artikel is van toepassing op deze Opdracht, met dien verstande dat de rol van de leidend
ambtenaar meer beperkt zal zijn dan in een klassieke opdracht, en de leidend ambtenaar de taken
zal hebben zoals in Artikel 12 van de Overeenkomst wordt bepaald. De leidend ambtenaar zal dus
geen dagelijkse opvolging van de werken kunnen doen, maar zijn toezicht zal beperkt zijn tot het
uitvoeren van punctueel toezicht en het organiseren van de besprekingen en communicatie met de
Opdrachtnemer. Dit is nodig wegens de grote ontwerpvrijheid en -verantwoordelijkheid van de
Opdrachtnemer bij een dergelijke DBF-opdracht.
Artikel 24 A.U.R. en artikel 99, 5° A.U.R. (aanvulling)
De bepalingen van Artikel 24 A.U.R. zijn integraal van toepassing. Artikel 6.10 van de
Overeenkomst voegt daaraan nog specifieke bepalingen toe gelet op de aard van de overeenkomst
en de verplichtingen van de private partner. In BIJLAGE 8 van de Overeenkomst worden de
vereiste verzekeringen nader toegelicht.
Artikel 29 A.U.R. (afwijking)
De Overeenkomst bevat bijzondere bepalingen inzake het verzuim van het doen van de
borgstelling. Artikel 7 van de Overeenkomst bepaalt dat de Aanvangsgarantie moet worden
gesteld als voorwaarde voor het verlenen van het Aanvangsbevel, terwijl Artikel 20.1.3. bepaalt
dat wanneer deze voorwaarde niet is vervuld, dit een ernstige tekortkoming uitmaakt die kan
25
De artikelen 74, 77 eerste lid en 90 A.U.R. zijn bijkomend niet van toepassing indien de promotor
eigenaar is van de gronden die als zate dienen voor het bouwwerk.
26
Zie ook onze comment ter zake op pagina 2 van deze Overeenkomst.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
48/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
leiden tot de beëindiging van de Overeenkomst ten laste van de Opdrachtnemer. Deze sancties zijn
proportioneel en eigen aan DBF-overeenkomsten waarbij een aantal verplichte vereisten moeten
vervuld zijn vooraleer het Aanvangsbevel kan worden gegeven, waarbij een vertraging om deze
reden in het verlenen van het Aanvangsbevel tot de beëindiging van de Overeenkomst kan leiden.
Artikel 31 A.U.R. (afwijking)
Het stellen van de Aanvangsgarantie door derden wordt niet toegestaan.
Artikel 35 A.U.R. (afwijking)
De bepalingen van dit Artikel worden vervangen door de bepalingen van Artikel 6.1 van deze
Overeenkomst, nu de Opdrachtnemer conform met zijn principiële ontwerpverantwoordelijkheid
bij dit type van opdracht instaat voor het zelf aanleveren van de detailplannen.
Artikel 37 A.U.R. (aanvulling)
De na te leven procedure inzake Wijzigingen wordt nader toegelicht in Artikel 22 van de
Overeenkomst.
Artikel 39, 74 en 75 A.U.R. (afwijking)
Gelet op de aard van de Overeenkomst waarbij de Opdrachtnemer op de Voorlopige
Beschikbaarheidsdatum de Infrastructuur aan de Opdrachtgever dient over te dragen, is de
draagwijdte van de controle en het toezicht van de Opdrachtgever beperkt tot hetgeen is
uiteengezet in Artikel 12 van deze Overeenkomst.
Artikel 40 t.e.m. 43 A.U.R. (afwijking)
Controle van de hoeveelheden en keuringen zullen enkel gebeuren in de mate dit de
Opdrachtgever hier uitdrukkelijk om verzoekt in de loop van de Ontwerpfase of Bouwfase. In dat
geval zullen de controles en de keuringen gebeuren conform de regels van de Artikelen 40 tot en
met 43 A.U.R.
Artikel 45 (afwijking)
Deze Overeenkomst bepaalt automatische straffen voor de Tekortkomingen Opdrachtnemer die
verschillen van de straffen opgenomen in Artikel 45 A.U.R. Het hanteren van dergelijke
bijzondere straffen is immers een essentieel element voor een DBF-opdracht, waar de betalingen
slechts zullen doorgang vinden middels Financieringsvergoedingen.
Artikel 46 (aanvulling)
De DBF-Overeenkomst bevat in Artikel 8.5 bijzondere bepalingen in geval van late
Beschikbaarheid.
Artikelen 50 en 51 A.U.R. (afwijking)
Precies gelet op de bijzondere aard van de DBF-Overeenkomst, waarbij de Opdrachtnemer zich
verbindt tot het behalen van de Geplande Beschikbaarheidsdatum, is de teruggave van
vertragingsboetes en straffen opgelegd overeenkomstig de bepalingen van de DBF-Overeenkomst
niet aan de orde.
De Overeenkomst voorziet dan ook niet in teruggave van boeten wegens laattijdige uitvoering of
straffen, nu deze boetes of straffen pas zullen worden bepaald op het ogenblik van de afgifte van
het Beschikbaarheidscertificaat en ook pas zullen worden aangerekend op de betaling van de
Financieringsvergoedingen. Dit maakt dan ook dat de Opdrachtnemer over voldoende tijdsruimte
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
49/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
beschikt om te argumenteren dat de vertraging of de straf in werkelijkheid het gevolg is van een
Bijzondere Omstandigheid, zodat een overeenkomstige verschuiving van de Geplande
Beschikbaarheidsdatum kan worden toegestaan en er überhaupt geen laattijdige uitvoering meer
zal zijn.
Artikelen 52, 53, 56, 57 en 59 A.U.R. (afwijking)
De bepalingen van de Algemene Uitvoeringsregels inzake klachten en verzoeken en inzake
onvoorziene omstandigheden worden in de Overeenkomst vervangen door het systeem van
Bijzondere Omstandigheden (Artikel 15 tot en met Artikel 19). Dit systeem is eigen aan DBFovereenkomsten en bepaalt meer in detail de omstandigheden die aanleiding kunnen geven tot een
herziening van de Opdracht en de precieze rechtsgevolgen op de Overeenkomst, hetgeen een
duidelijkere risicoverdeling en een grotere rechtszekerheid meebrengt in dergelijke complexe
contracten.
Artikel 54 A.U.R. (afwijking)
De bepalingen inzake Tekortkomingen Opdrachtgever zijn eigen aan een DBF-opdracht en
worden expliciet bepaald en overeengekomen in de Overeenkomst (inzonderheid Artikel 18,
Artikel 20.1.2 en Artikel 20.2.2.). De bepalingen van Artikel 54 A.U.R. zijn dan ook niet van
toepassing.
Artikel 55 A.U.R. (afwijking)
De onderbreking van de werken door de Opdrachtgever, ook al overschrijdt zij in totaal een
twintigste van de uitvoeringstermijn en minstens tien werkdagen of vijftien kalenderdagen, wordt
overeenkomstig Artikel 1 van deze Overeenkomst als een Geval van Uitstel beschouwd en geeft
dan ook aanleiding tot een verlenging van de uitvoeringstermijn en mogelijk tot schadevergoeding
conform de bepalingen van Artikel 16.2. Voor de rechtszekerheid in dergelijke Overeenkomst is
het immers belangrijk dat dergelijke risico's die tot de klassieke risico's van de Opdrachtgever
behoren en de uitvoering van de opdracht kunnen verstoren, uniform worden behandeld (vb. via
een algemeen verlengings- en vergoedingsmechanisme, zoals Geval van Uitstel).
Artikel 60 A.U.R. (afwijking)
De bepalingen inzake Tekortkomingen Opdrachtnemer en onvoorzienbare omstandigheden
worden expliciet bepaald en overeengekomen in de DBF-Overeenkomst (inzonderheid Artikel 19,
Artikel 20.1.3 en Artikel 20.2.1).
Artikel 63 A.U.R. (afwijking)
De Overeenkomst voorziet in een licht variërende regeling met betrekking tot de
schadevergoeding die zal toekomen aan de Opdrachtnemer wanneer deze zich in een toestand
verbindt die maakt dat de Overeenkomst kan worden verbroken. Deze regeling opgenomen in
Artikel 20.2.1 houdt rekening met alle waarlijke kosten die de Opdrachtgever zal moeten dragen
om verdere uitvoering van de opdracht door een andere aannemer te laten uitvoeren (of om deze
opdracht in zijn geheel stop te zetten), en kan zelfs leiden tot een schadevergoeding te betalen
door de Opdrachtnemer wanneer de omstandigheden zo zijn dat de beëindiging erg nadelig is voor
de Opdrachtgever. De in de Overeenkomst bestaande formule houdt dus een meer verfijnd
vergoedingsmechanisme in op maat van de meer complexe DBF-opdracht.
Artikel 64 en 65 A.U.R. (aanvulling)
De Voorlopige Beschikbaarheid die plaatsvindt op de Voorlopige Beschikbaarheidsdatum en de
Definitieve Beschikbaarheidsdatum die plaatsvindt twee jaar na de Voorlopig
Beschikbaarheidsdatum worden nader toegelicht in de bepalingen van de Overeenkomst.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
50/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
De waarborgtermijn wordt bepaald op twee jaar.
Artikel 67 27 A.U.R. (aanvulling)
Er worden geen voorschotten betaald.
Artikel 70 A.UR. (afwijking)
In de DBF-Overeenkomst wordt afgeweken van deze bepaling in de zin dat wordt bepaald dat
niet-betaling, niet wordt beschouwd als aan Tekortkoming Opdrachtgever (zie Artikel 18) en
daaraan derhalve dan ook geen gevolgen kunnen worden verbonden.
Artikel 76, § 1 A.U.R. (aanvulling)
De uitvoeringstermijn heeft betrekking op de volledige opdracht.
Artikel 77 A.U.R. (aanvulling)
Voor wat betreft het terrein waarop de Infrastructuur zal worden gerealiseerd, sluit de
Opdrachtgever een opstalovereenkomst met de Opdrachtnemer.
Artikel 80 A.U.R. (afwijking)
Deze bepalingen worden vervangen door de bepaling inzake Wijzigingen aan de Opdracht
opgenomen in Artikel 22 van de Overeenkomst.
Artikel 81 A.U.R. (afwijking)
Deze bepalingen worden vervangen door de bepaling inzake Wijzigingen aan de Opdracht
opgenomen in Artikel 22 van de Overeenkomst.
Artikel 83 A.U.R. (afwijking)
Het dagboek der werken wordt in afwijking van Artikel 83 A.U.R. bijgehouden door de
Opdrachtnemer, nu de rol van de Opdrachtgever inzake de opvolging van de Werkzaamheden
beperkt is tot hetgeen in Artikel 12 van de Overeenkomst wordt bepaald.
Voor het overige blijven de bepalingen van Artikel 83 A.U.R. wel integraal gehandhaafd.
Artikel 84 A.U.R. (aanvulling)
De bepalingen van de Overeenkomst bevatten, precies gelet op de bijzondere aard van de DBFovereenkomst, aanvullende bepalingen inzake de aansprakelijkheid van de Opdrachtnemer,
inzonderheid in Artikel 21.
Artikel 89 A.U.R. (aanvulling)
De bepalingen inzake onderbreking van de werken worden in het kader van de Overeenkomst
beschouwd als een Geval van Uitstel en worden dan ook overeenkomstig de hiervoor geldende
regels behandeld, die gelijklopen met de principes in Artikel 89 A.U.R. De bepaling van het
laatste lid van Artikel 89 A.U.R. blijft weliswaar toepasselijk.
27
Als opmerking hierbij kan gelden dat overeenkomstig Artikel 9, § 1 van Artikel 67 niet kan worden
afgeweken. Aangezien Artikel 67 bepaalt dat er voorschotten kunnen worden toegestaan aan de
Opdrachtnemer, impliceert dit o.i. dat stellen dat er geen voorschotten zullen worden bepaald, hiervan
niet afwijkt, maar louter een aanvulling betreft.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
51/52
Concept modelcontract 11 oktober 2013
Artikel 92 A.U.R. (aanvulling)
De bepalingen van de Voorlopige Beschikbaarheid en de Definitieve Beschikbaarheid van Artikel
92 A.U.R. worden aangevuld door de relevante bepalingen van de Overeenkomst inzake de afgifte
van het Beschikbaarheidscertificaat (Artikel 8.4) en de verplichtingen van de Opdrachtnemer tot
op de Definitieve Beschikbaarheidsdatum (Artikel 9).
Artikel 94 A.U.R. (Afwijking)
De Overeenkomst bevat bepalingen die van toepassing zijn in geval van late Voorlopige
Beschikbaarheid en die integraal van toepassing zullen zijn.
Artikel 100 A.U.R. (Toelichting)
Het 'proces-verbaal van voorlopige oplevering' waarvan sprake in artikel 100 A.U.R. betreft het
'Beschikbaarheidscertificaat', in het kader van deze Overeenkomst.
Artikel 101 A.U.R. (Aanvulling)
De 'borgtocht' waarvan sprake in artikel 101 A.U.R. betreft de 'Aanvangsgarantie' in het kader van
deze Overeenkomst. De Aanvangsgarantie wordt vrijgegeven bij helften overeenkomstig Artikel
6.9.
Artikel 102 A.U.R. (Aanvulling)
De vertraging wegens late Voorlopige Beschikbaarheidsdatum wordt nader toegelicht in Artikel
8.5 van de Overeenkomst.
Artikel 103, § 1, 1° A.U.R. (niet van toepassing)
De Overeenkomst voorziet niet in de betaling van huurvergoedingen.
Artikel 103, §3 A.U.R. (Afwijking)
TE BESPREKEN: Artikel 103, § 3 AUR bepaalt dat "in elk geval is de aanbestedende overheid
geen huur, annuïteit of erfpachtrente verschuldigd voor de periode waarin zij het bouwwerk niet
kan gebruiken ten gevolge van een tekortkoming van de promotor". Deze bepaling komt ons als
mogelijk onaanvaardbaar voor, voor de externe financiers van een DBF-opdracht. In tegenstelling
tot een DBFM-opdracht waarbij er sprake is van de betaling van beschikbaarheidsvergoedingen en
het beschikbaar houden van de Infrastructuur, is dit immers niet het geval voor een DBF-opdracht.
Bovendien komt ons de bewoording "niet kunnen gebruiken" als bijzonder ruim en verregaand
voor. Er kan dan ook worden overwogen van deze bepaling af te wijken in het modelcontract.
____________________________________________________________________
Concept Model DBF-Overeenkomst
52/52